一、犯罪預(yù)備

第二十二條　為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。

對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

（一）主觀上具有為了犯罪的目的。

（二）客觀上有犯罪預(yù)備行為。

準(zhǔn)備工具，即準(zhǔn)備實(shí)行犯罪的工具。

制造條件，是指除準(zhǔn)備工具以外的一切為實(shí)行犯罪的預(yù)備行為。

常見的制造條件行為有：

1.練習(xí)犯罪的手段或演練犯罪技能；

2.犯罪前的調(diào)查，如踩點(diǎn)；

3.排除實(shí)行犯罪的障礙，如行為人搶銀行；

4.勾引共犯或商定犯罪計(jì)劃（犯罪共謀），其中也包括為了實(shí)施某種犯罪而組織犯罪集團(tuán)，這種組織、參加犯罪集團(tuán)的行為也是犯罪的一個(gè)預(yù)備行為，比如說(shuō)，為了盜竊和搶劫而勾結(jié)共犯或者組織犯罪集團(tuán)就是盜竊、搶劫的預(yù)備行為。但是，如果行為人組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動(dòng)組織、黑社會(huì)性質(zhì)的組織的，屬于實(shí)行行為。因?yàn)檫@兩種犯罪集團(tuán)是刑法分則直接禁止的犯罪行為。

5.跟蹤、埋伏等候、尾隨作案目標(biāo)。

關(guān)于預(yù)備行為，刑法分則是沒有具體規(guī)定的，刑法分則規(guī)定的都是實(shí)行行為。

（三）停止的原因：是由于意志以外的原因而沒有能夠“著手”

犯罪預(yù)備與犯意表示的區(qū)別

1.主要是看有沒有實(shí)際的犯罪準(zhǔn)備行為。如果行為人流露出某種犯罪的意思，這本身不是行為，不能認(rèn)為是犯罪預(yù)備。

2.刑罰懲罰的是犯罪行為，而不能懲罰思想。

3.刑法不懲罰思想，但并不等于通過(guò)語(yǔ)言、文字的形式表現(xiàn)出來(lái)的都僅僅是思想或犯意流露，而不是行為。

預(yù)備犯的刑事責(zé)任，對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

二、犯罪未遂

犯罪未遂的成立要件

第二十三條　已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

犯罪未遂有以下三個(gè)要件。這三個(gè)要件也是犯罪未遂與犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪既遂相區(qū)別的根本標(biāo)志。

（一）已經(jīng)“著手”實(shí)行犯罪

所謂已“著手”實(shí)行犯罪，是指開始了刑法分則所規(guī)定的具體犯罪的實(shí)行行為。著手是實(shí)行行為的開始，也是犯罪預(yù)備與犯罪未遂相區(qū)別根本標(biāo)志。

犯罪未遂與犯罪預(yù)備的區(qū)別

犯罪未遂與犯罪預(yù)備都屬于犯罪的未完成形態(tài)，即都沒有既遂，二者都是由于意志以外的原因沒有既遂。區(qū)別的標(biāo)志是是否“著手”實(shí)行行為。預(yù)備是進(jìn)行了犯罪準(zhǔn)備，但是由于意志以外的原因而沒有能夠“著手”；而未遂是已經(jīng)“著手”實(shí)行犯罪，由于意志以外的原因而沒有既遂。

1.以實(shí)例把握常見的預(yù)備行為。例如入戶搶劫、搶劫出租車、搶劫金融機(jī)構(gòu)。

2.犯罪的著手因罪而異。具體犯罪著手的判斷取決于刑法分則的具體規(guī)定。對(duì)搶劫罪而言，開始針對(duì)財(cái)物持有人施加暴力、脅迫的行為是搶劫的著手；對(duì)故意殺人罪而言，開始能夠剝奪他人生命的行為是殺人的著手；對(duì)盜竊罪而言，開始秘密竊取的行為，也就是能夠取得對(duì)財(cái)物控制的行為是盜竊罪的著手；對(duì)敲詐勒索罪而言，為索要財(cái)物開始發(fā)出威脅行為是敲詐勒索罪的著手；對(duì)綁架罪而言，為扣押人質(zhì)而開始暴力控制他人人身自由的行為是綁架罪的著手。而在著手之前，對(duì)被害人進(jìn)行調(diào)查、了解、練習(xí)犯罪的技能、排除犯罪的障礙、蹲點(diǎn)守候被害人、接近犯罪對(duì)象、勾結(jié)共犯、準(zhǔn)備工具，等等，均屬于準(zhǔn)備行為。如果意志以外的原因而沒有能夠著手，屬于犯罪預(yù)備。

（3）判斷是否著手“因場(chǎng)合而異”。犯罪的方式不同或者是犯罪的場(chǎng)合不同，“著手”點(diǎn)的把握也有所不同。

（二）犯罪未得逞

這是未遂和既遂區(qū)別的關(guān)鍵。未得逞，是指沒有完全實(shí)現(xiàn)分則條文規(guī)定的犯罪事實(shí)。如果由于意志以外的原因沒有完全實(shí)現(xiàn)法定的犯罪事實(shí)，屬于未遂；如果完全實(shí)現(xiàn)了就發(fā)展為犯罪既遂。判斷既遂屬于分則問(wèn)題，因?yàn)樾袨槿耸欠駥?shí)現(xiàn)了分則條文規(guī)定的全部犯罪事實(shí)，是在分則條文中具體掌握的問(wèn)題。在總則部分，從既遂與未遂一般區(qū)分的角度講，可以根據(jù)具體犯罪是結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯，還是行為犯來(lái)分別把握。

如搶劫罪造成了輕傷以上結(jié)果的，即便沒有取得財(cái)產(chǎn)也是既遂。

另外，盜竊也是常見的。如盜竊、詐騙、搶奪既未遂標(biāo)準(zhǔn)大致是相同的，都應(yīng)該是控制加失控的標(biāo)準(zhǔn)。也就是行為人要控制財(cái)物，并且財(cái)物脫離了所有人的控制范圍的。但是，盜竊具體場(chǎng)合的標(biāo)準(zhǔn)不太一樣，入戶盜竊的情況一般而言，如果在戶內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，都是犯罪未遂，如果財(cái)物到手離開了戶，一般而言是犯罪既遂。但是，如果在戶門口被失主發(fā)現(xiàn)抓獲，沒有脫離財(cái)物所有人控制的范圍，應(yīng)該是按犯罪未遂處理。

再如，在單位中盜竊的（屬于所控制范圍），如果是盜竊單位財(cái)物，沒有脫離單位控制范圍，屬于犯罪未遂。如，盜竊單位的保險(xiǎn)柜。

（三）未得逞是由于意志以外的原因

意志以外的原因指并非出于行為人的意愿而是遭遇客觀障礙，被迫停止。這是區(qū)別未遂和中止的根本標(biāo)志。

比較常見的意志以外的原因：

1.被害人強(qiáng)烈的反抗。

2.被當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的。

3.第三人的阻止，比如，來(lái)了警察。

4.對(duì)于當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)和誤認(rèn)來(lái)人被發(fā)現(xiàn)。

5.自身能力的不足，包括本人有嚴(yán)重的生理和心理缺陷的情況。

6.認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

（四）犯罪未遂的種類

對(duì)未遂種類可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)作出不同的劃分。

1.根據(jù)犯罪人自認(rèn)為的犯罪實(shí)行行為是否實(shí)施完畢，分為實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂

2.能犯的未遂和不能犯的未遂

（1）所謂能犯的未遂，就是有既遂可能，只是由于遇到了意志以外的原因而沒有既遂。

（2）所謂不能犯的未遂，是指犯罪在具體情況下根本就不可能既遂的情況。具體分為工具不能犯未遂與對(duì)象不能犯未遂。

能犯未遂的危害性比不能犯未遂的危害性大。

迷信犯。

未遂犯的刑事責(zé)任：對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

三、犯罪中止

第二十四條　在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

犯罪中止的成立要件

（一）在犯罪過(guò)程中（中止的時(shí)間性）

即在從犯罪預(yù)備行為開始到著手實(shí)行的整個(gè)犯罪過(guò)程中，犯罪過(guò)程包括在犯罪的預(yù)備階段和犯罪的實(shí)行階段。掌握這一特征應(yīng)當(dāng)注意：

1.如果犯罪既遂以后，返還原物，賠償損失，只能算犯罪后悔罪表現(xiàn)，不能成立犯罪中止。

2.如果犯罪過(guò)程中遭遇客觀障礙，明顯地告一段落歸于未遂的，一般認(rèn)定是未遂，不成為中止。例如：甲殺害乙，把乙推到了懸崖摔下去，然后回去，回去后不久，想把尸體運(yùn)走埋在一個(gè)地方，結(jié)果發(fā)現(xiàn)被害人沒有死，此時(shí)，他救助被害人，把被害人送到了醫(yī)院搶救。此時(shí)是屬于未遂還是中止？如果犯罪的未遂已經(jīng)出現(xiàn)而且明顯告一段落之后，明顯的一個(gè)停頓階段之后過(guò)了一個(gè)階段，行為人產(chǎn)生悔意，包括救助被害人，這時(shí)不能算是犯罪中止。此時(shí)實(shí)際上犯罪未遂已經(jīng)成立了；而救助行為可以作為一個(gè)量刑情節(jié)考慮。如果是在當(dāng)時(shí)連續(xù)的情況下能夠繼續(xù)實(shí)施而阻止結(jié)果發(fā)生或者自動(dòng)放棄的可重復(fù)加害的行為，則可以成立犯罪中止。

（二）自動(dòng)放棄犯罪（中止的自動(dòng)性）

所謂自動(dòng)放棄犯罪，就是在認(rèn)為能夠完成犯罪的情況下，出于本人意志自動(dòng)停止犯罪或者自動(dòng)有效防止危害結(jié)果的發(fā)生。自動(dòng)性是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂相區(qū)別的本質(zhì)特征。

1.自動(dòng)放棄犯罪的原因一般是：

（1）真誠(chéng)悔悟，良心發(fā)現(xiàn)而停止。這是比較典型的中止的情況，如被告人與妻子想離婚，離不成，想殺害妻子，他把妻子吃的食物中已經(jīng)下了毒，一方面良心悔悟，另一方面覺得將來(lái)難逃法網(wǎng)，最后把下毒的食物中又倒掉了。

（2）因被害人的哀求、第三人的勸說(shuō)而停止。

（3）因?yàn)楹ε露Ｖ沟摹＿@個(gè)害怕通常是指害怕犯罪作惡遭到報(bào)應(yīng)、受到懲罰，等等。如婆媳不合，兒媳在水缸里下毒，正巧外面電閃雷鳴，自己害怕，后來(lái)在婆婆飲用水之前，把水缸砸了，但婆婆與兒媳吵起來(lái)，丈夫問(wèn)是怎么回事，在這種情況下把事實(shí)說(shuō)明了。

2.弗蘭克公式：能達(dá)目的而不欲與欲達(dá)目的而不能

這可以作為判斷犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂區(qū)別的一般標(biāo)準(zhǔn)。

能與不能，應(yīng)該以行為人自己的主觀認(rèn)識(shí)為標(biāo)準(zhǔn)。只要行為人自認(rèn)為在當(dāng)時(shí)的情況下能夠把犯罪進(jìn)行下去而自動(dòng)放棄犯罪的，盡管客觀上不可能完成的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是犯罪中止。

3.幾種特殊情況的判斷：因被害人是自己的熟人而停止（一般視為犯罪中止）；因被害人的嚇唬而停止（因情況不同而作不同的認(rèn)定）；犯罪過(guò)程中因身體疾病而停止（一般認(rèn)為是意志以外的原因而不是自動(dòng)放棄）。

（三）有中止犯罪的行為（中止的客觀性）

中止不只是內(nèi)心狀態(tài)的轉(zhuǎn)變，還要求有停止犯罪或積極阻止危害結(jié)果發(fā)生的行為。具體表現(xiàn)為：

1.在不繼續(xù)實(shí)施犯罪就不會(huì)發(fā)生犯罪結(jié)果的情況下，放棄繼續(xù)實(shí)施犯罪。

2.在實(shí)行行為終了，不采取有效措施就會(huì)發(fā)生犯罪結(jié)果的情況下，采取積極有效的措施防止危害結(jié)果發(fā)生。

（四）有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生（中止的有效性）

這是犯罪中止徹底有效性的特征。

關(guān)于有效地停止犯罪，有兩種情況：

（1）未實(shí)行終了的情況下自動(dòng)停止犯罪。

（2）行為實(shí)施終了，但即將要發(fā)生危害結(jié)果之際，及時(shí)有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生。

在這種情況下如果未能有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的，即便有阻止結(jié)果發(fā)生的積極措施，也不能成立犯罪中止。

（五）中止犯的種類

對(duì)中止犯的種類，可從不同角度做不同程度的區(qū)分。一般有以下兩種分類。

1.積極中止和消極中止

2.預(yù)備過(guò)程的中止和實(shí)行過(guò)程的中止

3.實(shí)行終了的中止與未實(shí)行終了的中止

（六）中止犯的處罰原則

對(duì)于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。