1、一票否決權(quán)的概念

又稱重大事項否決權(quán)或保護(hù)性權(quán)利，指風(fēng)險投資人在創(chuàng)業(yè)企業(yè)的(有時會包括其附屬公司)的重大事項決策上擁有的否決權(quán)。

每個公司對重大事項的界定不盡相同，多則幾十項、少則幾項。大多數(shù)公司將股本結(jié)構(gòu)變動、董事會變更、股份類別變動、公司宣派或支付股息、優(yōu)先股及/或其持有人權(quán)利義務(wù)變更規(guī)定為重大事項。

風(fēng)險投資人可要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權(quán)。《公司法》第43條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。因此，一票表決權(quán)的設(shè)定只能在有限責(zé)任公司中實施。在風(fēng)險投資人處于小股東地位的情況下，在投資協(xié)議及公司章程中可就以下重要事項設(shè)定一票否決權(quán)：公司合并、分立、被收購、解散、清算或者變更公司形式、并購和處置主要資產(chǎn)、對外投融資等。

2、一票否決權(quán)的具體行使主體

一類是風(fēng)險投資人作為股東在股東會上擁有的否決權(quán);一類是風(fēng)險投資人委派的董事?lián)碛械姆駴Q權(quán)。

3、一票否決權(quán)的功能

風(fēng)險投資人之所以要求一票否決權(quán)，主要是出于保障自己作為小股東的利益和控制公司風(fēng)險的需要。通過行使反向的決定權(quán)，風(fēng)險投資人可以在一些與自身利益息息相關(guān)的事項上掌握一定的主動權(quán);同時保證風(fēng)險投資人將諸多重大事項的決策權(quán)掌握在手中，使公司在既定的軌道上開展業(yè)務(wù)。

4、能否在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

《公司法》第四十八條第三款和第一百一十一條第二款對于有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會的表決均規(guī)定為：“董事會決議的表決，實行一人一票。”顯然，“一票否決權(quán)”將對于董事會傳統(tǒng)的“一人一票”的表決機(jī)制產(chǎn)生極大的沖擊。能否在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”成為研究的首要問題。而對于這一問題的研究，在有限責(zé)任公司和股份有限公司之間又存在著截然不同的情況。

(1)有限責(zé)任公司可在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

首先，在有限責(zé)任公司董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”具有相應(yīng)的法律依據(jù)。

《公司法》第四十八條規(guī)定了有限責(zé)任公司的董事會議事方式和表決程序：“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。”根據(jù)其中“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”，《公司法》將有限責(zé)任公司董事會的表決方式和表決程序交由股東在章程中自主約定。據(jù)此，我們認(rèn)為，有限責(zé)任公司可在章程中自主約定董事會的議事規(guī)則，而通過公司章程賦予投資人委派的董事在董事會上享有“一票否決權(quán)”符合《公司法》的規(guī)定。

其次，在有限責(zé)任公司董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”符合有限責(zé)任公司人合性特征。

眾所周知，有限責(zé)任公司最基本的特征就是其人合性和資合性的統(tǒng)一，特別是人合性。我國公司法除對董事會會議記錄和董事會決議表決票數(shù)分配的規(guī)定外，其他均留給公司股東就董事會的議事方式和表決程序通過公司章程加以約定。

有限責(zé)任公司是封閉性公司，高度的人合性賦予了股東更多的自治權(quán)，允許股東在公司的議事規(guī)則和表決程序上做出自主約定符合有限公司的特征。賦予有限責(zé)任公司董事“一票否決權(quán)”是有限責(zé)任公司人合性的應(yīng)有之義。

(2)股份有限公司不能在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”

《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會議事規(guī)則：“董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。”與有限責(zé)任公司相比較，《公司法》此處對于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”的字樣。顯然，在董事會表決機(jī)制方面《公司法》對于兩者有著不同的理論基礎(chǔ)和規(guī)范限制。

《公司法》規(guī)定股份有限公司的董事會所作出的有效決議，應(yīng)滿足董事會有過半數(shù)的董事參加，且必須經(jīng)全體董事(非與會董事)的過半數(shù)通過才能形成，可見，《公司法》并不允許股東就股份有限公司董事會的表決方式自主約定。

據(jù)此，股份有限責(zé)任公司是開放式公司，需要更注重保護(hù)公眾利益，對于組織機(jī)構(gòu)的表決權(quán)機(jī)制的運作，必須符合法律規(guī)定，不允許股東自由約定。因此，在股份有限公司的董事會中設(shè)置“一票否決權(quán)”缺乏相應(yīng)的理論基礎(chǔ)。