到底,派遣機構(gòu)能否從中“倒手”,將其他用人單位派遣的員工再次派遣到其他用工單位?
首先,根據(jù)《勞動合同法》第62條規(guī)定,用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。由此可見,本案中L公司希望由供應(yīng)商公司將工程師派遣至派遣機構(gòu),再由派遣機構(gòu)繼續(xù)派遣至L公司,屬于違法行為。況且,供應(yīng)商公司并不具備法律規(guī)定從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的資質(zhì),堅持為之,L公司、派遣機構(gòu)、供應(yīng)商公司都將面臨受到行政整改和處罰的風(fēng)險。因此,派遣這條路行不通。
其次,借調(diào)系一個單位借用其他單位的工作人員而不改變其隸屬關(guān)系的組織行為,與勞務(wù)派遣具有很多相似之處,多適用于機關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè)的上下級單位,或其他有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位之間,且一般是出于相互間的業(yè)務(wù)合作、人事交流、學(xué)習(xí)研修等目的,人員借出與借入方或?qū)儆谕袠I(yè),或具有業(yè)務(wù)相關(guān)聯(lián)性,借出方無需具備特有資質(zhì)就可以將人員借出。而從本案來看,供應(yīng)商公司與派遣機構(gòu)之間既不具有組織上的聯(lián)系,也不存在業(yè)務(wù)領(lǐng)域上的關(guān)聯(lián),工程師被指派至派遣機構(gòu)也并非為了業(yè)務(wù)合作、人事交流、學(xué)習(xí)研修等,在構(gòu)成“借調(diào)”性質(zhì)上存在瑕疵。同時,派遣機構(gòu)在接收工程師之后,雖然其主體具備勞務(wù)派遣的法定資質(zhì),但對于其并不具有任何勞動關(guān)系的員工,如果將其繼續(xù)派往其他用工單位,根據(jù)《勞動合同法》第58條的規(guī)定,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù),與被派遣勞動者訂立2年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬。這一選擇也不符合法律的規(guī)定。因此,在本案中,L公司希望用派遣機構(gòu)在引進(jìn)技術(shù)工程師的過程中充當(dāng)“轉(zhuǎn)包商”和角色顯然缺乏法律依據(jù),在借調(diào)與派遣交叉的勞動關(guān)系中由派遣公司“倒手”的辦法也行不通。
但并非L公司的問題就不能解決,從L公司與供應(yīng)商之間的業(yè)務(wù)關(guān)系來看,L公司可以選擇將設(shè)備操作、培訓(xùn)、更新及其他后續(xù)工作作為購買設(shè)備這一項目的配套服務(wù),要求供應(yīng)商提供一系列的業(yè)務(wù)外包服務(wù),與其商談出包括人員服務(wù)費與設(shè)備費用在內(nèi)的整體費用,將原本混亂的三方關(guān)系精簡為單純基于業(yè)務(wù)產(chǎn)生的雙邊關(guān)系,既可以解決設(shè)備的問題,也可以避免在人員引進(jìn)和管理中的成本風(fēng)險。
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