是不是所有春節(jié)期間上班的人都能享受“3倍工資”？加班該如何認定？萬一碰上一個“摳門”的老板又該怎樣討要加班費？圍繞這些問題，今天，記者采訪了北京市朝陽區(qū)人民法院民一庭副庭長陳-闖。

勞務關系不享受3倍工資

除夕夜，當大多數(shù)人與家人一起吃團圓飯、看春節(jié)晚會的時候，酒店、商場、超市、醫(yī)院、公交、鐵路、建筑工地等許多崗位上，都有勞動者在堅守崗位，再加上公安機關等必須正常運轉(zhuǎn)的政府部門，大年三十還在上班的人可真不少。

按法律規(guī)定，除夕屬于春節(jié)3天的法定假日，用人單位要支付日常工資3倍的加班費。但是陳-闖明確告訴《法制日報》記者，“不是人人都能索要3倍工資”。他說，這一法律規(guī)定，只適用于與用人單位存在勞動關系、受勞動法調(diào)整的勞動者。“因此，所有公務員都不能享受3倍工資。”

“比如朱-軍、周-濤等**電視臺春節(jié)晚會的主持人，屬于央-視的員工，他們和春晚之間屬于勞動關系，所以可以享受3倍的工資待遇。但大多數(shù)參加春晚的演員與春晚節(jié)目組或者**電視臺之間不存在勞動關系，而屬于勞務關系，因此，不享受3倍工資待遇。”陳-闖說，目前家政服務屬于特殊用工，保姆與雇主之間不存在勞動關系，現(xiàn)行的加班工資規(guī)定也無法覆蓋保姆這一人群。

并非所有值班都有加班費

“大年初一，我坐在家里寫企劃案，誰來給我付加班費？”一位網(wǎng)友在微博里抱怨道。

陳-闖直言，是不是加班，首先要看該工作是不是由用人單位安排的，節(jié)日自行加班不能享受3倍工資。如果用人單位在安排工作時也認可勞動者在家里加班的這種形式，可以認定為“加班”。

而在春節(jié)期間值班算不算加班呢？

“那要看值班是否從事和平時一樣的勞動。”陳-闖說，如果勞動者從事的工作與往日正常上班相同，一般可被認定為加班；如果僅僅是因為單位安全、消防、假日等需要擔任單位臨時安排的與其本職工作無關的值班，勞動爭議機構(gòu)將難以被認定為加班。

他還告訴《法制日報》記者，由于崗位不同，可能實行標準工時制，也有可能實行不定時工時制或者綜合工時制。只要是經(jīng)過審批，員工在勞動合同中也做了約定，“即便是法定節(jié)假日輪上了，也不能認定為加班。”

擔心“砸飯碗”單獨起訴少

據(jù)智聯(lián)招聘網(wǎng)和某網(wǎng)站聯(lián)合進行的一項調(diào)查顯示，“拿不到加班費，高達71.3%的職場人士選擇默默忍受”。許多人擔憂，較真追討加班費會丟了飯碗。

“在這一點上，勞動者會有一個利益的權(quán)衡。”陳-闖說，單獨為了追討節(jié)假日加班費起訴到法院的少之又少。絕大多數(shù)都是因為與用人單位存在其他嚴重的勞動爭議，將其作為其中的一項訴求進行主張。

他表示，除了法律規(guī)定的出現(xiàn)自然災害等4種特殊情況，用人單位不能強迫勞動者在春節(jié)期間加班。如果用人單位事先未與員工及工會協(xié)商或者用人單位安排的加班違反了勞動法律法規(guī)的有關規(guī)定，員工有權(quán)拒絕加班。

如果用人單位拒不支付或未依法足額支付勞動者加班工資的，第一可向勞動部門申請仲裁；第二，可向各區(qū)縣勞動監(jiān)察大隊舉報，由勞動監(jiān)察機構(gòu)立案幫助職工維護合法權(quán)益。

法官提示

保存好加班證據(jù)有利于維權(quán)

本報記者李-娜

在加班過程中，勞動者到底該如何維護自己的合法權(quán)益？

陳-闖建議，要注意保存好加班的證據(jù)。例如假日加班的打卡記錄、值班安排記錄、工作數(shù)量統(tǒng)計單據(jù)等，如果工作中接觸到一定要有留存的意識。另外，不能怕麻煩，要履行完備的加班審批手續(xù)。實際上，履行申請、批準、確認等諸多環(huán)節(jié)是保存證據(jù)的好時機，加班審批單是證明單位安排加班的有力證據(jù)。

相對于仲裁、訴訟，向勞動監(jiān)察部門舉報，由其對用人單位進行查處較為快捷方便，勞動者不妨以此作為第一維權(quán)渠道。

除夕到初二加班一定要“補錢”

陳-闖告訴《法制日報》記者，2011年春節(jié)假期分為兩類：一類是法定節(jié)假日，即除夕、正月初一、初二；另一類是休息日，從正月初三到初六共4天。

根據(jù)現(xiàn)行勞動法，用人單位在法定節(jié)假日安排勞動者工作，不能以安排補休代替加班工資。勞動者在法定節(jié)假日加班，用人單位應當按照法律的規(guī)定支付不低于工資的300%的工資報酬：即在除夕到年初二加班，日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計薪天數(shù))×300%。

在2月5日至8日期間安排加班，可先安排補休，如不給補休，則應按不低于勞動者本人日或小時工資的200%支付加班工資。即日加班工資=月工資收入÷21.75天(月計薪天數(shù))×200%。

“所以，春節(jié)前3天加班一定要‘補錢’,后4天可以‘補休’。”陳-闖說。