準確把握勞動關(guān)系問題

勞動報酬是基于勞動合同產(chǎn)生勞動關(guān)系，勞動者接受用工主體管理，按照用工主體的要求和安排進行工作，付出勞動從而應(yīng)當(dāng)獲得的報酬。筆者認為，認定雙方之間是否存在勞動關(guān)系可結(jié)合下列情形綜合考慮：

(1)勞動者實際是否接受用人單位的管理、指揮與監(jiān)督;

(2)用人單位是否定期向勞動者發(fā)放工資，勞動者能否提供用人單位支付工資的記錄;

(3)勞動者在用人單位從事的勞動是否與其他勞動者存在分工合作;

(4)勞動者是否有權(quán)將工作分包給他人完成或由他人代替完成;

(5)勞動工具、原材料是否由用人單位提供;

(6)勞動者是否在用人單位指定的工作時間、場所工作;

(7)勞動者提供的勞務(wù)是繼續(xù)性的還是一次性的;

(8)勞動者的工作性質(zhì)是日常的，還是臨時的。

關(guān)于政府有關(guān)部門責(zé)令支付問題

認定拒不支付勞動報酬罪的前提條件，就是要有經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的情形。這里的政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)是指人力資源社會保障部門等政府部門。對政府有關(guān)部門責(zé)令支付進行審查，一看有關(guān)部門是否有責(zé)令支付，或者犯罪嫌疑人是否知道有關(guān)部門的責(zé)令支付。如果有關(guān)部門沒有責(zé)令支付，或者犯罪嫌疑人不知道有關(guān)部門責(zé)令支付，則失去認定拒不支付勞動報酬罪的前提，但犯罪嫌疑人避而不見或者逃匿導(dǎo)致無法通知的除外。二看責(zé)令支付的對象是否正確。如果責(zé)令支付的對象不正確，就不構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。三從拒不支付勞動報酬的數(shù)額和情節(jié)看，是否達到刑事追訴標(biāo)準。

審查明確用工主體問題

根據(jù)法律規(guī)定，只有用工主體拒不支付勞動報酬時，才有可能構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。在辦理拒不支付勞動報酬刑事案件中，首先，要審查明確用工主體。雖然用工主體是否具有用工資格不是區(qū)分罪與非罪的必備條件，但對不具有用工資格的單位和個人違法用工，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍拒不支付勞動報酬，數(shù)額較大的，也可構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。其次，要審查用工主體主觀故意。行為人主觀上是否具有拒不支付勞動報酬的目的，是定罪的關(guān)鍵。如果行為人不承認其具有主觀故意，應(yīng)結(jié)合其供述、證人證言以及行為人的具體表現(xiàn)來確定。另外，還可根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定來判斷行為人的行為是否屬于“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬”的情形。

層層轉(zhuǎn)包中的刑事責(zé)任承擔(dān)問題

借用資質(zhì)的單位發(fā)生拒不支付勞動報酬的，出借資質(zhì)單位是否應(yīng)承擔(dān)支付勞動報酬的義務(wù)是實踐難點。筆者認為，在施工過程中，借用資質(zhì)的施工單位或者個人發(fā)生拒不支付勞動報酬情形的，在有關(guān)部門責(zé)令支付后，行為人下落不明或者仍然拒不支付的，施工單位或者個人構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。在此情況下，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令出借資質(zhì)的單位支付，由出借資質(zhì)單位承擔(dān)墊付勞動報酬的義務(wù)，但不能減免行為人拒不支付勞動報酬的刑事責(zé)任。需要注意的是，墊付工資的主體不應(yīng)成為該罪的主體。