勞動者在用人單位上班,事實上就已經(jīng)與用人單位形成了勞動關(guān)系,但是產(chǎn)生糾紛之后,用人單位往往會以自己與勞動者沒有簽訂合同為由進行抗辯,主張不存在勞動關(guān)系,這個時候有的勞動者就會感到疑惑,自己究竟有沒有與用人單位形成勞動關(guān)系呢?下面就來為大家答疑解惑。
一、如何判斷是否形成勞動關(guān)系
1、勞動關(guān)系的建立與雙方是否簽訂勞動合同無關(guān),只要用人單位開始用工,則雙方的勞動關(guān)系成立。無論雙方是在之前還是之后簽訂勞動合同,勞動關(guān)系的建立只能是開始用工之日。
2、簽訂了勞動合同,不一定證明雙方已經(jīng)建立了勞動關(guān)系,勞動合同的簽訂只是對雙方勞動關(guān)系建立期間的權(quán)利義務(wù)進行書面約定,最終合同是通過雙方來履行的,如果一方為履行勞動合同規(guī)定的義務(wù),造成的結(jié)果就是為履行合同的一方承擔違約責任。
3、建立勞動關(guān)系的建立是雙方對勞動合同(包括事實勞動合同)的履行。
二、勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別
1、兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同。
勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系;勞務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定。
2、適用的法律不同。
勞務(wù)關(guān)系主要由民法、合同法、經(jīng)濟法調(diào)整,而勞動關(guān)系則由勞動法和勞動合同法規(guī)范調(diào)整。
3、主體資格不同。
勞動關(guān)系的主體只能一方是法人或組織,即用人單位,另一方則必須是勞動者個人,勞動關(guān)系的主體不能同時都是自然人,也不能同時都是法人或組織;勞務(wù)關(guān)系的主體雙方當事人可以同時都是法人、組織、公民,也可以是公民與法人、組織。
4、主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。
勞動關(guān)系的雙方主體間不僅存在著財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟關(guān)系,還存在著人身關(guān)系,即行政隸屬關(guān)系。勞動者除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,服從其安排,遵守其規(guī)章制度(如考勤、考核等)等,成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)關(guān)系的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系,即經(jīng)濟關(guān)系,彼此之間無從屬性,不存在行政隸屬關(guān)系,沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù),勞動者提供勞務(wù)服務(wù),用人單位支付勞務(wù)報酬,各自獨立、地位平等。這是勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。
5、是以誰的名義實施工作以及由誰承擔責任不同。
事實勞動關(guān)系是勞動者以用人單位的名義進行工作,勞動者屬于用人單位的職員,其提供勞動的行為屬于職務(wù)行為,構(gòu)成用人單位整體行為的一部分,由用人單位承擔法律責任,與勞動者本人沒有關(guān)系;勞務(wù)關(guān)系是提供勞務(wù)的一方以本人的名義從事勞務(wù)活動,獨立承擔法律責任。如果在提供勞務(wù)過程中純粹是由于自身的過錯給第三人的人身或財產(chǎn)造成損害的,該損害與雇主無關(guān)。
6、合同內(nèi)容受國家干預(yù)程度不同。
勞動合同的條款及內(nèi)容,國家常以強制性法律規(guī)范來規(guī)定。如勞動合同的解除,除雙方當事人協(xié)商一致外,用人單位解除勞動合同必須符合《勞動法》規(guī)定的條件等。勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低,在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當事人的意思自治,除違反國家法律、法規(guī)的強制性規(guī)定外,由雙方當事人自由協(xié)商確定。
7、內(nèi)部規(guī)章制度的約束力不同。
勞動合同是一種特殊的雇傭契約或者說從屬的雇傭契約。企業(yè)對職工遵守內(nèi)部規(guī)章制度的情況有進行獎懲的單方權(quán)力。而勞務(wù)合同雙方發(fā)生爭議,只有勞務(wù)合同本身可以作為解決爭議的依據(jù),任何一方的內(nèi)部規(guī)章制度不能成為雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。
8、勞動力的支配權(quán)不同。
在勞動關(guān)系中,勞動力的支配權(quán),歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使,雙方形成管理者與被管理者的隸屬關(guān)系;在勞務(wù)關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動過程。
9、參與經(jīng)營管理的權(quán)利不同。
作為勞動關(guān)系中的職工,有權(quán)通過工會、職工大會、職工代表大會、監(jiān)事會等途徑參與企業(yè)的民主管理,就高級管理人員的任免、經(jīng)營決策、職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等事項行使批準、提議或發(fā)表意見等權(quán)力。但是,作為勞務(wù)合同關(guān)系中的勞務(wù)提供者,則不是企業(yè)的內(nèi)部員工,不享有上述權(quán)力,無權(quán)干涉或者過問企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。
由上可知,勞動者有沒有與用人單位形成勞動關(guān)系并不以是否簽訂勞動合同為判斷標準,即使雙方?jīng)]有簽訂勞動合同,但是只要勞動者在用人單位上班,也是形成了勞動關(guān)系的,況且,一旦用人單位沒有按照法律的規(guī)定跟勞動者簽訂合同,還需要向勞動者支付雙倍工資。
用人單位與勞動者可以怎樣解除勞動關(guān)系
原單位未解除勞動關(guān)系能否入職新單位
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