〔1〕 首先,它必須建立在兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司存在的基礎(chǔ)上;其次,要按照一定的法律程序進(jìn)行。這主要是因?yàn)楣竞喜⒉粌H引起公司合并前權(quán)利義務(wù)的變化,而且涉及與公司有相關(guān)權(quán)利義務(wù)的民事主體的利益;第三,合并的結(jié)果是許多公司合并為一個(gè)公司。公司原有主體資格可能完全消失,產(chǎn)生新的主體,或者保留一項(xiàng)主體資格,其余主體喪失獨(dú)立法人資格;最后,它是一種獨(dú)特的契約行為。它不僅需要協(xié)商、自愿、協(xié)商等條件,而且有其特殊性。一是必須以書面形式訂立,甚至有些國家要求公證,而且有比普通合同訂立更嚴(yán)格的授權(quán),即需要公司股東大會(huì)通過特別表決程序表決;第二,合同標(biāo)的不是一般的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓,而是內(nèi)容復(fù)雜的債權(quán)債務(wù)混合轉(zhuǎn)讓或重組;三是突破了傳統(tǒng)民法的相對性原則。公司合并合同權(quán)利義務(wù)的實(shí)現(xiàn)影響到當(dāng)事人以外的第三人的利益,因此,一些國家的公司法明確規(guī)定,這種合同不適用民法典的合同規(guī)則所謂公司合并,是指兩個(gè)以上的公司依照《公司法》規(guī)定的條件和程序,訂立合并協(xié)議,共同組成一個(gè)公司的法律行為。公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并,吸收合并又稱存續(xù)合并,是指將一個(gè)或者多個(gè)公司合并為另一個(gè)公司的法律行為。公司解散,法人資格消失。接受合并的公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)存在并辦理變更登記。
新設(shè)合并,是指兩個(gè)以上公司在消除法人資格的前提下合并形成公司的法律行為。由于合并,原公司的法人資格已被消滅。《中華人民共和國公司法》(2006年)第一百七十四條規(guī)定:“公司合并,合并各方應(yīng)當(dāng)簽訂合并協(xié)議,編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,自收到通知之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告,未收到通知的,自公告之日起四十五日內(nèi)公告,債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,第175條規(guī)定:“公司合并時(shí),合并各方的債權(quán)債務(wù),由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司繼承?!钡谝话倨呤邨l規(guī)定:“公司分立前的債務(wù),由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任,除分立前公司與債權(quán)人達(dá)成的債務(wù)清償書面協(xié)議另有約定外,這些規(guī)定規(guī)定了公司合并中保護(hù)債權(quán)人的基本原則
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本人于2003年至2005年,服役于中國人民解放軍69246部隊(duì),2008年畢業(yè)于南京大學(xué),現(xiàn)為北京京師(亳州)律師事務(wù)所專職律師。 本著以“專心,細(xì)心,真心,誠心”作為自己的職業(yè)準(zhǔn)則,處理過眾多合同糾紛、民間借貸、交通事故賠償糾紛、建筑工程、刑事辯護(hù)案件等。 受人之托——忠人之事,以法律為信仰,認(rèn)真做好每一個(gè)案件;以服務(wù)為宗旨,誠心對待每一位當(dāng)事人。
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