一、職務發(fā)明創(chuàng)造屬于哪些情形

(一) 職務發(fā)明創(chuàng)造的情形與確認

我國現(xiàn)行專利法第6 條規(guī)定,“執(zhí)行本單位的任務或者主要利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。”因此,下列情形屬于職務發(fā)明創(chuàng)造。

1、執(zhí)行本單位的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造。這種情形又分為三種情況:

(1) 在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造,是否指單位的職工,在本職工作范圍內(nèi)承擔單位工作任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造。其判斷標準可參照工作人員的職務內(nèi)容或責任范圍。

(2) 履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造。第一種情況與這種情況是不同的,前者是工作人員任職期間,并在本職工作范圍內(nèi)完成的發(fā)明創(chuàng)造;后者是根據(jù)科研單位安排,工作人員承擔的短期或臨時性非本職工作,或者工作人員本職不是搞科研設(shè)計,但被派去臨時從事科研工作而作出的發(fā)明創(chuàng)造。

(3) 退職、退休或者調(diào)動工作一年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔的本職工作或者分配的任務有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。但作出的發(fā)明創(chuàng)造若與原工作單位承擔的工作或任務毫無關(guān)系,則該發(fā)明創(chuàng)造不論何時完成,都不是職務發(fā)明創(chuàng)造。

2、主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。此種情形與上述第1 種不同,該發(fā)明創(chuàng)造的完成人雖并不是在執(zhí)行單位職務或任務,但在發(fā)明創(chuàng)造的過程中,主要利用了單位的物質(zhì)技術(shù)條件,與單位的物質(zhì)技術(shù)幫助密不可分。

若離開單位的物質(zhì)技術(shù)幫助,就不可能完成該發(fā)明創(chuàng)造。其中,物質(zhì)技術(shù)條件是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料。利用物質(zhì)技術(shù)條件的程度,以“主要”為限。我們認為“, 主要”應理解為發(fā)明創(chuàng)造的完成大部分或絕大部分是利用了單位的物質(zhì)技術(shù)條件,如果僅利用了少部分或者僅用單位的技術(shù)資料作為輔助參考,或這種物質(zhì)條件的利用對于發(fā)明創(chuàng)造的完成起不到?jīng)Q定性作用,就不應視為“主要”利用。

3、利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同,約定申請專利的權(quán)利和專利權(quán)歸屬單位的。同時,也可以約定申請專利的權(quán)利和專利權(quán)歸屬發(fā)明創(chuàng)造人,由發(fā)明創(chuàng)造人向單位支付使用物質(zhì)技術(shù)條件的費用。這種情形的意義在于既有利于發(fā)揮單位物質(zhì)技術(shù)條件的優(yōu)勢,又尊重作出創(chuàng)造性勞動的人的意愿。

綜上可見,判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是職務發(fā)明創(chuàng)造還是非職務發(fā)明創(chuàng)造,既不能單純以發(fā)明創(chuàng)造是否在工作時間內(nèi)來劃分,也不能僅僅根據(jù)本職工作來確定。這是由腦力勞動的特點所決定的。腦力勞動不同于體力勞動,不受時間和場所的限制,具有一定的連續(xù)性、創(chuàng)造性,簡單地以工作時間和工作范圍作為區(qū)分標準是不科學的。因此,判斷一項發(fā)明創(chuàng)造是否是職務發(fā)明創(chuàng)造,應從職務發(fā)明創(chuàng)造的特征著眼,從該發(fā)明創(chuàng)造的課題立項來源、創(chuàng)造發(fā)明的條件及過程、責任承擔等多方面綜合判斷。

(二) 職務作品的情形與確認

職務作品通常有兩種情形:一是創(chuàng)作作品的公民僅僅享有署名權(quán),其他權(quán)利歸單位享有的職務作品。這種情形又分兩種情況: (1) 主要利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作,并由單位承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖等職務作品; (2) 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由單位享有的職務作品。如計算機軟件職務作品的歸屬, 根據(jù)《軟件保護條例》第14 條規(guī)定,軟件職務作品有三種情況: (1) 公民在單位任職期間,針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件; (2) 公民在單位任職期間,是從事本職工作活動所預見的結(jié)果(軟件) ; (3) 公民在單位任職期間,是從事本職工作活動自然的結(jié)果(軟件) 。

二是由創(chuàng)作作品的公民享有完全著作權(quán)的職務作品。除上述情形下的兩種情況外的職務作品,都屬于由創(chuàng)作作品的公民享有完全著作權(quán)的職務作品。職務作品的著作權(quán)人有權(quán)行使職務作品的著作權(quán),這是著作權(quán)人行使權(quán)利的一般原則。但在職務作品著作權(quán)屬于創(chuàng)作作品公民的情況下,著作權(quán)人行使著作權(quán)將受到一定限制:首先是受本單位有“優(yōu)先使用權(quán)”的限制。即權(quán)利人行使或者許可他人使用其職務作品時,應當征詢本單位是否使用該作品,只有在本單位放棄優(yōu)先使用權(quán)時,權(quán)利人才可以行使或者許可他人使用著作權(quán)。其次,受時間和使用方式的限制。即在法律規(guī)定的一定時間——兩年內(nèi)未經(jīng)單位同意,著作權(quán)人不得許可第三人以與單位相同方式使用作品。

職務作品的創(chuàng)作人所創(chuàng)作的作品,是作為本職工作或者完成本單位的工作任務來進行的。公民創(chuàng)作的作品如果不屬于本職工作或者工作任務,其創(chuàng)作的作品即使屬于單位的業(yè)務范疇,也不是職務作品。如某護士長,其本職工作是從事護士及其管理工作,她在工作之余,整理、撰寫了《護士長手冊》,其作品雖與醫(yī)院的業(yè)務有關(guān),也不屬于職務作品。這一點有別于職務發(fā)明創(chuàng)造、職務技術(shù)成果。因此,職務作品主要有兩個要件構(gòu)成:第一,作品的作者同單位之間有隸屬關(guān)系;第二,作品必須是履行單位工作任務的結(jié)果。所謂單位工作任務,是指職工本職工作或者單位下達的書面或者口頭任務,創(chuàng)作與本單位工作業(yè)務范圍有關(guān)的作品。二者缺一不可。

職務作品與法人作品也是有區(qū)別的。法人作品,是指由法人或非法人單位主持,代表法人或非法人單位的意志創(chuàng)作,產(chǎn)生的責任由法人或非法人單位承擔,并且由法人署名的作品。如在某大學學報上發(fā)表一篇文章,其署名為:某大學校長辦公室,該作品應當為法人作品。如果署名為某大學校長辦公室某某,該作品應當依據(jù)職務作品構(gòu)成來確定,是屬于職務作品還是個人作品。最高人民法院(1988) 民字第21 號“關(guān)于由別人代為起草而以個人名義發(fā)表的會議講話作品其著作權(quán)(版權(quán)) 應為個人所有的批復”精神是,該案所爭執(zhí)作品的內(nèi)容基本上反應了市政府的意志,文章內(nèi)表明的數(shù)字為市統(tǒng)計局提供蓋有市政府和統(tǒng)計局的公章,文章的落款也為臨沂市人民政府,于是確定該文章為職務作品?？梢?最高人民法院主要依據(jù)了作品的資料來源、責任承擔歸屬等屬于臨沂市人民政府,從而認定該作品為職務作品。因此,職務作品的認定還應當考慮作品的素材、資料來源,作品所反映的意志,以及作品責任的承擔等。

(三) 職務技術(shù)成果的情形與確認

職務技術(shù)成果是相對于非職務技術(shù)成果而言的。技術(shù)成果包括未申請專利的技術(shù)成果和申請專利未被批準的技術(shù)成果。技術(shù)成果和專利技術(shù)相比較,有自己的特點:第一,技術(shù)成果的范圍十分廣泛,它不受任何法定條款限定,也無需辦理任何申請登記手續(xù),也不論其屬于工業(yè)生產(chǎn)上的發(fā)明,還是科學上的發(fā)現(xiàn),等等,只要具備了成熟性技術(shù)的條件,幾乎一切智力成果都可以成為技術(shù)成果;第二,技術(shù)成果主要是通過民法、合同法以及反不正當競爭法等來加以保護,其保護程度較低,側(cè)重制止的是他人以不正當非法手段獲取、使用某項技術(shù)成果;第三,技術(shù)成果不存在保護期,理論上說,該項技術(shù)成果在未公開之前,其權(quán)利一直存在, 實際要受技術(shù)自身先進性的限制。技術(shù)成果未公開之前,部分可以成為技術(shù)秘密。這部分是與商業(yè)秘密交叉的;第四,技術(shù)成果可以同時歸多個主體所有,不同于發(fā)明創(chuàng)造的專有性。職務技術(shù)成果依照合同法規(guī)定有三種情形:一是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務所完成的技術(shù)成果;二是主要利用了法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。執(zhí)行本單位的任務包括: (1) 在職人員承擔本單位的(包括以本單位的名義申報而獲得的) 科學研究和技術(shù)開發(fā)課題或者履行本崗位的職責; (2) 退休、離休、調(diào)動工作的人員在離開原單位一年內(nèi),繼續(xù)承擔原單位的科學研究和技術(shù)開發(fā)課題或者履行原崗位的職責。所稱物質(zhì)技術(shù)條件,是指單位提供的資金、設(shè)備、器材、未公開的技術(shù)情報和資料。三是利用本單位提供的物質(zhì)技術(shù)條件,按照事先約定技術(shù)成果歸單位的。但是,利用單位提供的物質(zhì)技術(shù)條件,按照事先約定,返還資金或繳納使用費的不在此限。

(四) 單位商業(yè)秘密的情形與確認

單位商業(yè)秘密通常有兩種情形:一是由單位自己組織研制開發(fā)的商業(yè)秘密;二是單位以其他合法手段掌握的商業(yè)秘密,包括公私合營、自然人投資入股、兼并、受讓等方式獲得。

具體內(nèi)容包括:第一,以非專利技術(shù)為主的技術(shù)信息。未申請專利的技術(shù)成果、未授予專利的技術(shù)成果和專利法規(guī)定的不授予專利權(quán)的技術(shù)成果均在其列。另外,還應包括生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品配方、設(shè)計圖紙、模型、能應用于實際的操作技巧、經(jīng)驗和試驗數(shù)據(jù)、研究報告、計算機程序等等。第二,經(jīng)營信息。指銷售方法、客戶名單、貨源資料、投資計劃、廣告策略、管理經(jīng)驗、財務帳簿、價目表等。商業(yè)秘密范圍廣泛、表現(xiàn)形式多樣,它是一種技術(shù)的和非技術(shù)的智力創(chuàng)造成果的綜合,是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)。商業(yè)秘密的特征有如下幾個方面:第一,不為公眾所知悉;第二,權(quán)利人已采取了必要的保密措施予以保護,以上兩點區(qū)別于發(fā)明創(chuàng)造,發(fā)明創(chuàng)造是以公開為條件才能獲得專有權(quán);第三,具有實用性,即能夠制造或運用到生產(chǎn)中去,并具有實際的或潛在的經(jīng)濟價值,能為權(quán)利人帶來實際利益。商業(yè)秘密的以上諸特征,是它的基本特征,也是司法實踐中判斷某項信息能否成為依法保護的商業(yè)秘密的重要條件。

綜上所述，職務發(fā)明創(chuàng)造的情形是屬于單位交付的工作內(nèi)容，對于職務發(fā)明的歸屬是屬于公司，發(fā)明人只擁有著作權(quán)。職務發(fā)明會根據(jù)不同情形來處理，所以最終的成果一般是屬于公司的，但公司也應當給予發(fā)明者一定的獎勵。

職務發(fā)明創(chuàng)造的認定是怎樣的

怎么區(qū)分職務發(fā)明和非職務發(fā)明?

職務發(fā)明被授予專利單位使用該專利違法嗎？