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北京市海淀區(qū)人民法院

民事判決書

（2007）海民初字第5889號

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原告云南白藥集團股份有限公司，住所地云南省昆明市國家高新技術產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)。

法定代表人王明輝，董事長。

委托代理人蘇湘輝，北京市五環(huán)律師事務所律師。

被告黃石飛云制藥有限公司，住所地湖北省黃石市鄂黃路52號。

法定代表人林寧，董事長。

委托代理人李玉萍，女，黃石飛云制藥有限公司經(jīng)理，住河南省信陽市京深路255號26棟2單元12號。

被告北京金碧國全中醫(yī)藥研究所，住所地北京市海淀區(qū)四季青鄉(xiāng)中塢新村西15號。

法定代表人高雅云，所長。

委托代理人袁動力，女，北京金碧國全中醫(yī)藥研究所法律顧問，住北京市海淀區(qū)萬柳鋒尚名居1號樓105號。

被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司，住所地廣西壯族自治區(qū)南寧市解放路75號。

法定代表人張麗銘，董事長。

委托代理人師海娜，女，廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司員工，住河北省石家莊市長安區(qū)南村鎮(zhèn)北玉女村。

原告云南白藥集團股份有限公司（以下簡稱云南白藥公司）訴被告黃石飛云制藥有限公司（以下簡稱黃石飛云公司）、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所（以下簡稱金碧國全研究所）、廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司（以下簡稱朝陽大藥房）不正當競爭糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告云南白藥公司委托代理人蘇湘輝、被告黃石飛云公司委托代理人李玉萍、被告金碧國全研究所委托代理人袁動力、被告朝陽大藥房委托代理人師海娜到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

原告云南白藥公司訴稱，云南白藥的前身是曲煥章先生研制的“萬應百寶丹”。1955年，曲煥章的妻子向人民政府獻出“萬應百寶丹”秘方及制法。1956年，“萬應百寶丹”改名為云南白藥。云南白藥系列產(chǎn)品已經(jīng)成為我公司的知名商品，“云南白藥”是我公司的企業(yè)字號，“云南白藥”已經(jīng)被注冊商標，且被認定為馳名商標。未經(jīng)我公司許可，他人不得擅自使用“云南白藥”字樣。2006年，朝陽大藥房銷售的 “益心陽口服液”的附送宣傳冊中，突出使用了“云南白藥”、“云南白藥家族”的字樣，宣稱其為“云南白藥家族首次公開活心秘方”、“益心陽口服液是云南白藥的姐妹藥”，與“世界文明的云南白藥一脈相承”。朝陽大藥房在《南寧晚報》上為“益心陽口服液”所作的廣告中，宣稱其為“云南藥家族百年秘方”。該藥品在網(wǎng)站上也被宣稱為“云南白藥家族心臟病百年秘方”。我公司認為，金碧國全研究所作為該藥品的研制者，黃石飛云公司作為生產(chǎn)者，朝陽大藥房作為銷售者，捏造“云南白藥”與“益心陽口服液”兩者之間莫須有的關系，使用“云南白藥”進行虛假宣傳，構成擅自使用我公司的知名商品名稱和我公司的企業(yè)名稱的搭便車行為。為維護我公司合法權益，制止被告的不正當競爭行為，故訴請法院判令三被告立即停止不正當競爭，停止使用“云南白藥”字樣進行宣傳，銷毀宣傳冊、刪除網(wǎng)站上不實宣傳、停止刊登虛假廣告，判令三被告在全國媒體上公開賠禮道歉、消除影響，并判令三被告共同賠償經(jīng)濟損失220 000元。

被告黃石飛云公司辯稱，我公司受金碧國全研究所委托 生產(chǎn)“益心陽口服液”。“益心陽口服液”是國家批準生產(chǎn)的藥品，質(zhì)量符合國家規(guī)定。“益心陽口服液”的說明書和包裝上并沒有使用“云南白藥”的字樣。“益心陽口服液”的銷售全部由金碧國全研究所負責，我公司對銷售過程中的具體宣傳情況并不知情。 2005年，我公司得知“益心陽口服液”的宣傳有違法情況，還向金碧國全研究所發(fā)函要求其停止作違法廣告。我公司對使用“云南白藥”進行“益心陽口服液”的宣傳沒有過錯，不應承擔責任。不同意云南白藥公司的訴訟請求。

被告金碧國全研究所辯稱，“益心陽口服液”的研發(fā)人是李金碧，曲煥章是李金碧的姑父，因此李金碧是云南白藥家族的重要成員。李金碧出技術，我所出資金，雙方合作推廣“益心陽口服液”，因此我所在宣傳“益心陽口服液”時使用“云南白藥”字樣，完全是出于善意，真實的表示李金碧的家族身份，并不構成虛假宣傳和搭便車。“益心陽口服液”由黃石飛云公司生產(chǎn)，而我所則授權中成智晟生物科技有限公司（以下簡稱中成智晟公司）獨家負責該藥品的市場推廣和營銷。“益心陽口服液”的宣傳冊由中成智晟公司制作，宣傳冊應由中成智晟公司負責，與我所無關。《南寧晚報》的廣告宣傳也與我所無關。綜上，不同意云南白藥公司的訴訟請求。

被告朝陽大藥房辯稱，“益心陽口服液”是經(jīng)過國家審批的合法藥品，銷售該藥品并不違法。他人在我藥房租賃了柜臺，專門銷售該藥品，我藥房并沒有直接銷售該藥品，所以我藥房并不侵權。在《南寧晚報》上做廣告的也不是我藥房，而是藥品的經(jīng)銷商。我藥房沒有侵權，不同意云南白藥公司的訴訟請求。

經(jīng)審理查明：

一、“云南白藥”名稱相關事實

1902年，曲煥章研制了“曲煥章萬應百寶丹”。1938年，曲煥章病逝，其妻繆蘭英成為“曲煥章萬應百寶丹”的繼承人。1955年，繆蘭英將該“曲煥章萬應百寶丹”的處方、配制工藝獻給了國家，國家將其列為國家機密保密至今。

1956年，經(jīng)昆明市衛(wèi)生局（56）醫(yī)字159號文件批準，“曲煥章萬應百定丹”改名為“云南白藥”。

1988年6月22日，國家衛(wèi)生部出具（88）衛(wèi)藥字第34號《關于“云南白藥”有關問題的通知》，主要內(nèi)容為：1956年國務院保密委員會將“云南白藥”的處方、工藝列為國家保密范圍；嚴禁泄露“云南白藥”處方及工藝；未經(jīng)衛(wèi)生部批準，其他任何藥品均不得冠以“白藥”名稱。

1995年8月12日，“云南白藥”被衛(wèi)生部列為國家一級中藥保護品種。

2000年8月21日，“云南白藥”被云南白藥公司注冊為商標，商標注冊證為第1434498號，核定使用商品的范圍為第5類。

2002年3月12日，“云南白藥”被國家工商行政管理總局商標局認定為馳名商標。

上述事實，有（56）醫(yī)字159號文件、衛(wèi)生部（88）衛(wèi)藥字第34號文件、（95）衛(wèi)藥中保證字第063號《中藥保護品種證書》、第1434498號商標注冊證、商標監(jiān)（2002）56號文件在案佐證。

二、“益心陽口服液”的生產(chǎn)銷售情況

2003年10月29日，河北省藥品監(jiān)督管理局出具鄂藥批03040號批準文件，批準國藥準字B20020911號“益心陽口服液”由黃石飛云公司生產(chǎn)。

2004年5月18日，黃石飛云公司與金碧國全研究所簽訂合同，約定金碧國全研究所提供“益心陽口服液”的生產(chǎn)原料、輔料和包裝材料，黃石飛云公司負責生產(chǎn)加工;金碧國全研究所負責“益心陽口服液”的全國總經(jīng)銷，第一年基本銷售量為50萬盒，以后每年逐年增加，第三年應達到100萬盒;金碧國全研究所向黃石飛云支付加工費每盒1.20元。

2004年5月18日，黃石飛云公司與武漢金碧中醫(yī)藥研究所簽訂合同，約定李金碧向黃石飛云公司提供“益心陽口服液”的生產(chǎn)工藝、配方，武漢金碧中醫(yī)藥研究所負責“益心陽口服液”的全國總經(jīng)銷，第一年基本銷售量為50萬盒，以后每年逐年增加，第三年應達到100萬盒;金碧國全研究所向黃石飛云支付加工費每盒1.20元。

訴訟中，黃石飛云公司與金碧國全研究所均表示，金碧國全研究所與李金碧是合作關系，共同委托黃石飛云公司生產(chǎn)“益心陽口服液”，而藥品由金碧國全研究所和李金碧負責銷售。由于金碧國全研究所沒有藥品經(jīng)營許可證（GSP），金碧國全研究所利用黃石飛云公司關聯(lián)公司黃石飛云藥品銷售有限責任公司的GSP經(jīng)營質(zhì)資對外銷售。

2004年9月1日，河北省藥品檢驗所出具20042923號藥品檢驗報告書，認定“益心陽口服液”符合WS－5890（B－0890）－2002號國家藥品監(jiān)督管理局標準（試行）的規(guī)定。

2005年1月31日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂合同，約定中成智晟公司于2005年1月至2008年1月為“益心陽口服液”的總代理商，金碧國全研究所以單價12元每盒向中成智晟公司供貨，中成智晟公司在2005年應當向金碧國全研究所購進1200萬元的藥品。

2006年4月20日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂補充合同，約定中成智晟公司于2006年4月至2008年4月為“益心陽口服液”的總代理商，金碧國全研究所以12.80元每盒向中成智晟公司供貨，中成智晟公司應當在2006年向金碧國全研究所購買384萬元的藥品。

2006年5月25日，齊明、齊新以黃石飛云藥品銷售有限責任公司的名義與朝陽大藥房簽訂《經(jīng)銷合同》，約定齊明、齊新于2006年5月25日至12月31日在朝陽大藥房設柜臺銷售“益心陽口服液”，合同還約定藥品銷售的所有廣告須經(jīng)朝陽大藥房審核。

2006年11月7日，金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂終止總代理合同的協(xié)議，約定中成智晟公司不再銷售“益心陽口服液”，中成智晟公司將網(wǎng)站http://www.bjzyzy.cn轉(zhuǎn)讓給金碧國全研究所使用。

2006年12月，云南白藥公司員工楊迎在北京市西城區(qū)第二公證處，在公證員的監(jiān)督下，通過114查詢到金碧國全研究所的電話88850554，撥打該電話與接聽者進行了交談，談話內(nèi)容表明：1.“益心陽口服液”由李金碧研制，李金碧與金碧國全研究所合作，金碧國全研究所委托黃石飛云公司生產(chǎn);2.金碧國全研究所知曉《益心陽與心臟病》宣傳冊中關于“云南白藥”的宣傳內(nèi)容;3.金碧國全研究所在銷售“益心陽口服液”，該藥品在東北進行了銷售。

上述事實，有鄂藥批03040號批準文件、黃石飛云公司與金碧國全研究所和武漢金碧中醫(yī)藥研究所簽訂的合同、《經(jīng)銷合同》、金碧國全研究所與中成智晟公司簽訂的合同、（2006）西二證字第06329號公證書，以及本院開庭筆錄在案佐證。

三、“益心陽口服液”使用“云南白藥”進行宣傳的事實

2006年7月25日，名為心臟病康復聯(lián)盟的網(wǎng)站（京ICP備05057781號，http://www.bjzyzy.cn）上有“益心陽口服液”的宣傳資料，其中有“云南白藥心臟病百年秘方”、“益心陽源自于云南白藥家族”等文字內(nèi)容。

2006年9月6日，云南白藥公司委托代理人王嘉雄在朝陽大藥房購買一盒“益心陽口服液”，銷售者隨藥品附送一本《益心陽與心臟病》宣傳冊，朝陽大藥房開具138元的發(fā)票。

《益心陽與心臟病》宣傳冊封面下方注明“北京金碧國全中醫(yī)藥研究所”，該宣傳冊第5頁有以下內(nèi)容：“國人都知道鼎鼎大名的云南白藥，云南白藥研制人家族的李金碧先生，不惜違背祖訓，宣布要公開云南白藥姊妹藥益心陽秘方，益心陽口服液對心臟病的療效，相當于云南白藥治愈創(chuàng)傷。”

2006年7月19日，《南寧晚報》第七版刊登了題為“云南白藥家族百年秘方震撼現(xiàn)身”的廣告，其中有以下內(nèi)容：益心陽口服液與赫赫有名的云南白藥同出一宗，它的原型為白藥家族祖?zhèn)髅胤健斑€陽丸”。廣告下方標明“特約經(jīng)銷商：南寧朝陽大藥房（五金大樓3檔）”。

2006年9月29日，《沂蒙晚報》第七版刊登了題為“云南白藥家族首次公開活心秘方，免費救治500名心臟病人”的廣告。

2006年11月20日，北京市工商行政管理局特殊交易監(jiān)督管理處出具《關于對北京中成智晟生物科技有限公司涉嫌侵犯云南白藥集團商標所有權一事查辦結果的函》，表示，在接到中國技術監(jiān)督情況協(xié)會品牌保護部的投訴后，責成平谷工商分局對中成智晟公司在網(wǎng)站上侵犯云南白藥公司商標權的事實進行了調(diào)查，調(diào)查后發(fā)現(xiàn)情況屬實，并發(fā)現(xiàn)中成智晟公司有其他嚴重違法行為，平谷工商分局做出了吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰決定，并將關閉中成智晟公司的網(wǎng)站。

另查，“益心陽口服液”的包裝及說明書中，并無任何關于“云南白藥”的字樣。

上述事實，有（2006）昆高新證字第3344號公證書、（2006）桂南內(nèi)證字第3504號公證書、《益心陽與心臟病》宣傳冊、《南寧晚報》、《沂蒙晚報》、北京市工商行政管理局特殊交易監(jiān)督管理處的函在案佐證。

四、其他事實

2006年11月22日，云南白藥公司向北京市西城區(qū)第二公證處支付1000元公證費。

2006年9月6日，云南白藥公司向南寧市公證處支付公證費1020元。

2006年10月31日，云南白藥公司向北京市五環(huán)律師事務所支付2萬元律師費。

上述事實，有公證費發(fā)票和律師費發(fā)票在案佐證。

本院認為，經(jīng)營者不得擅自在廣告宣傳中使用他人知名商品特有的名稱，使購買者誤認為是該知名商品，并不得擅自使用他人企業(yè)名稱，引人誤以為是他人的商品。云南白藥系列藥品被列為國家一級中藥保護品種，具有較高的市場知名度，為相關公眾所知悉，是我國的知名商品。“云南白藥”和“白藥”是云南白藥系列藥品的特有商品名稱，其他經(jīng)營者不得擅自使用。“益心陽口服液”的銷售者在該藥與“云南白藥”并無任何聯(lián)系的情況下，在網(wǎng)站和報刊廣告以及宣傳冊中通過“云南白藥家族”、“云南白藥的姐妹藥”等言詞使用“云南白藥”進行虛假宣傳，使藥品購買者誤認為是云南白藥或云南白藥相關藥品，損害了云南白藥公司和消費者的合法權益，擾亂了市場經(jīng)濟秩序，構成不正當競爭，應依法承擔停止不正當競爭行為、消除影響、賠償損失等法律責任。

黃石飛云公司是“益心陽口服液”名義上的銷售者，其許可金碧國全研究所利用其藥品經(jīng)營資質(zhì)銷售“益心陽口服液”，放任銷售過程中使用“云南白藥”名稱的不正當競爭行為，應對此承擔連帶責任。金碧國全研究所作為事實上的總經(jīng)銷商，放任中成智晟公司的違法行為，亦應對該不正當競爭行為承擔連帶責任。朝陽大藥房明知云南白藥為知名商品，但對《南寧晚報》上刊登的廣告及宣傳冊中使用“云南白藥”的宣傳內(nèi)容未盡合理審查義務，亦應承擔相應的法律責任。由于云南白藥公司的損失和被告的利潤均難以計算，本院參考主觀過錯、不正當競爭行為的影響范圍等因素酌定賠償數(shù)額。云南白藥公司為制止侵權所支出的費用，合理部分，本院亦予以支持。

金碧國全研究所稱，李金碧與曲煥章是親戚關系，所以李金碧是“云南白藥家族”的成員，李金碧研發(fā)的“益心陽口服液”可以稱之為“云南白藥家族”的秘方。但云南白藥公司并不認可該親戚關系，金碧國全研究所也未提交證據(jù)證明該親戚關系，故本院對該事實主張不予采信。而且本院認為，即使李金碧與曲煥章存在親戚關系，由于“云南白藥”的名稱自1956年該藥的全部權利歸屬國家之后才正式使用，“云南白藥”的無形價值主要源于云南白藥系列產(chǎn)品的實際功效和云南白藥公司的宣傳，與李金碧并無關系。為了維護社會公共利益，防止消費者誤解，他人擅自利用“云南白藥”為其他藥品進行宣傳的行為應依法予以制止。因此，金碧國全研究所的該項辯稱，無事實依據(jù)，本院不予支持。

綜上，本院依據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第五條第（二）項、第（三）項、第九條、第二十條之規(guī)定，判決如下：

一、被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所、廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司在本判決生效之日立即停止在“益心陽口服液”的宣傳中使用“云南白藥”，并銷毀《益心陽與心臟病》宣傳冊；

二、本判決生效之日起二十日內(nèi)，被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所分別在全國發(fā)行的報刊上刊登聲明，消除影響，被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司在《南寧晚報》上刊登聲明，消除影響，內(nèi)容均應經(jīng)本院審核；逾期不履行，本院將在有關媒體上公布本判決主要內(nèi)容，費用由不履行者承擔；

三、被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所共同賠償原告云南白藥集團股份有限公司經(jīng)濟損失及合理開支九萬元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；

四、被告廣西南寧朝陽大藥房連鎖有限責任公司賠償原告云南白藥集團股份有限公司經(jīng)濟損失及合理開支三千元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清。

如被告未按本判決所指定的期間履行給付金錢義務，則應依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務利息。

案件受理費五千八百一十元（原告已預交），由被告黃石飛云制藥有限公司、北京金碧國全中醫(yī)藥研究所共同負擔，于本判決書生效起七日內(nèi)交納。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提交副本，并交納相應的上訴案件受理費，上訴于北京市第一中級人民法院。如在上訴期滿后七日內(nèi)未交納上訴費的，按自動撤回上訴處理。

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審 判 長 石必勝

人民陪審員 程保榮

人民陪審員 段福奎

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二ОО七年四月二十日

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書 記 員 刁云蕓