一、勞動爭議與企業(yè)發(fā)展的聯(lián)系

　勞資雙方是對立統(tǒng)一的關(guān)系，任何企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中無可避免地遇到勞動爭議方面的問題。顯然，一家企業(yè)勞動爭議案件過于頻繁、涉及人數(shù)過多，勢必直接影響企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，影響企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益，甚至可能導(dǎo)致企業(yè)的虧損、停產(chǎn)、破產(chǎn)，這也是一些外商投資企業(yè)在內(nèi)地投資失敗的原因之一。現(xiàn)實中，不乏企業(yè)被勞動爭議拖垮的例子，例如《臺商赴大陸投資失敗案例之研究》一書中收集了21個臺商在內(nèi)地投資失敗的案例，其中因勞資問題處理不當(dāng)而失敗的案例就有7宗。相反，如果企業(yè)內(nèi)部勞資關(guān)系處理得當(dāng)，則有利于企業(yè)理順內(nèi)部關(guān)系，把精力全部放在經(jīng)營發(fā)展上。因此，對于設(shè)立企業(yè)的外商投資者來說，不僅應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到勞動爭議過多帶來的危害性，更重要的是必須了解熟悉內(nèi)地政策，有效預(yù)防減少勞動糾紛，以及提高處理勞動爭議的能力。

二、常見的勞動爭議類型及產(chǎn)生的原因

　　筆者結(jié)合《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》、《外商投資企業(yè)勞動管理規(guī)定》以及律師辦案的經(jīng)驗，介紹幾種常見的勞動爭議的類型及成因。

1、辭退爭議

　　辭退是　辭退是用人單位解雇職工的一種行為，是指用人單位由于某種原因與職工解除勞動關(guān)系的一種強(qiáng)制措施，包括違紀(jì)辭退、正常辭退和經(jīng)濟(jì)性辭退。辭退在用工管理中是一種常見行為，也是企業(yè)行使管理權(quán)處罰違紀(jì)員工和淘汰不稱職人員、減輕包袱的方法之一。實踐中因辭退引發(fā)的糾紛在不同類型的勞動爭議中比較普遍，可以說絕大多數(shù)的企業(yè)都遇到過這類糾紛。

外商投資企業(yè)辭退員工的情況多數(shù)是該員工違反內(nèi)部紀(jì)律或者不能勝任工作，此外還有經(jīng)濟(jì)裁員等。按照《中華人民共和國勞動法》第25條的規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同而不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（四）被依法追究刑事責(zé)任的。此種情況下，外商投資企業(yè)辭退員工不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

但是在實踐中，不少外商投資企業(yè)在處理違紀(jì)員工時，本來是有理的一方，但由于操作方式、運用依據(jù)或者處理程序的不當(dāng)帶來了不少麻煩，要不就是處罰過重，要不就是證據(jù)不足，反過來給員工控告。而司法機(jī)關(guān)對企業(yè)辭退員工不當(dāng)通常有兩種處理方式：如果員工愿意回單位繼續(xù)工作的，企業(yè)必須接收并賠償爭議期間的工資收入；如果員工不愿意回單位繼續(xù)工作，企業(yè)必須支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，支付標(biāo)準(zhǔn)為每年一個月的其本人平均工資，在廣東省內(nèi)的還必須支付一個個月提前通知金。按照《中華人民共和國勞動法》及相關(guān)規(guī)定，企業(yè)無理辭退員工的，應(yīng)當(dāng)按照其在企業(yè)工作時間支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于其本人平均工資，每滿一年補(bǔ)償一個月。因此，如果企業(yè)辭退員工沒有充足的理由，勢必要支付這一筆費用。

此外，外商投資企業(yè)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第26、27條也可以辭退員工，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，否則也會引起勞動爭議。

2、辭職爭議

　辭職爭議是指員工按照法律法規(guī)單方面解除勞動合同，或者不依法辦理有關(guān)手續(xù)直接離開企業(yè)而引起的勞動糾紛。按照有關(guān)規(guī)定，員工辭職應(yīng)當(dāng)履行一定的程序，而且外商投資企業(yè)一般是不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模趧趧雍贤屑s定的情況下還可以要求員工支付違約金，對于因辭職造成單位損失的，企業(yè)甚至還可以追究其經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。但實踐中，不少外商投資企業(yè)由于沒有處理好相關(guān)的手續(xù)，常常會被惡意跳槽的員工鉆空子而在爭議中處于被動。

當(dāng)然，由于外商投資企業(yè)無理不同意員工辭職或者不履行后期義務(wù)而產(chǎn)生的爭議所占的比例也不小。按照《中華人民共和國勞動法》第31條，勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，就可以解除勞動合同。該法第32條還規(guī)定不需要提前三十天通知的情形，包括在試用期內(nèi)的；用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動的或者用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。可見，勞資一方或雙方不遵照法律辦事是導(dǎo)致辭職糾紛的原因。

3、加班及加班費爭議

我國目前大多數(shù)企業(yè)實行的是標(biāo)準(zhǔn)工時制度，即每周工作五天，每天工作不得超過8小時。但在實際執(zhí)行過程中，不少外商投資企業(yè)的工作時間都超出上述規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，以及存在長期安排員工休息日、節(jié)假日工作的情況。《勞動法》第41條規(guī)定“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。”按照我國《勞動法》，上述時間都應(yīng)該列為加班時間。可見，一些外商投資企業(yè)在安排員工加班時沒有遵守法律規(guī)定，結(jié)果導(dǎo)致員工以加班時間過長、強(qiáng)迫加班為由要求解除勞動合同及賠償。　　

此外，因加班工資計算及支付發(fā)生的爭議，也是最常見的勞動爭議類型之一，也是讓不少外商投資企業(yè)頭疼的問題。主要原因是常常會有員工以加班費過低、沒有按時支付加班費和加班工資賠償金而向勞動部門投訴，直至提起勞動仲裁、訴訟要求巨額加班費和賠償金，這對企業(yè)來說也是一筆不小的費用。

4、工傷待遇爭議

　2006年1月份-10月份全國工礦企業(yè)共發(fā)生傷亡事故12220起，死亡13283人,同比分別上升5.3％和9.6％；2005年山東省建設(shè)系統(tǒng)共發(fā)生傷亡事故67起，死亡85人，重傷24人；同年山東全省新確診塵肺94病例，急性職業(yè)中毒36例，慢性職業(yè)中毒79例。報告病例主要分布于三資企業(yè)，給企業(yè)和社會帶來了了觸目心驚的經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)統(tǒng)計，事故發(fā)生最多的行業(yè)是采掘業(yè)類、制造業(yè)類和建筑業(yè)類等企業(yè)。因此，中國近年頒布出臺了《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》、《職業(yè)病防治法》、《工傷保險條例》等法律法規(guī)就是意圖遏制減少此類事故。

工傷待遇是指員工因工受傷或者死亡時所享受的醫(yī)療、傷殘補(bǔ)償、工傷辭退補(bǔ)償?shù)葞追矫娴拇觥Ｔ诮鼛啄陙恚鰻幾h在各類勞動爭議中所占的比例不斷提高，在山東省一些地區(qū)已成為所占比例最大的勞動爭議。一旦發(fā)生傷亡事故，處理程序十分復(fù)雜，企業(yè)不僅要面對生產(chǎn)安全部門、勞動保障部門甚至司法機(jī)關(guān)的追究，而且還必須支付給受傷員工或工亡員工家屬巨額的經(jīng)濟(jì)賠償，因此這也是外商投資者者深感頭痛而又無奈問題。

5、社會保險待遇等爭議

目前中國社會保險包括養(yǎng)老、工傷、醫(yī)療、失業(yè)、生育五類。國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》第3條規(guī)定：

（1）養(yǎng)老保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工。

（2）基本醫(yī)療保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團(tuán)體及其專職人員。

（3）失業(yè)保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。

這說明外商投資企業(yè)必須按規(guī)定辦理上述社會保險，目前廣東地區(qū)的外商投資企業(yè)必須參加養(yǎng)老、工傷、醫(yī)療、失業(yè)、生育等五現(xiàn)保險。社會保險不同于商業(yè)保險，具有國家強(qiáng)制性。

隨著我國社會保障制度的不斷完善，相關(guān)普法的力度、涉及面也越來越廣，員工的維權(quán)意識不斷提高，因此勞動者與單位引發(fā)社會保險費的爭議時有發(fā)生，給企業(yè)的正常生產(chǎn)帶來了不利的影響。

三、外商投資企業(yè)防止勞動爭議的策略

1、有效減少辭退爭議的幾個措施

（1）平時注意收集證據(jù)。按照最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，因用人單位作出的辭退、解除勞動合同等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。因此，外商投資企業(yè)在辭退違紀(jì)員工時，必須是在掌握充分證據(jù)的前提下。這就要求企業(yè)平時對每個員工建立個人檔案并進(jìn)行跟蹤管理，凡是員工違反廠規(guī)廠紀(jì)的、工作不認(rèn)真負(fù)責(zé)的、不能完成工作任務(wù)的、造成企業(yè)損失的以及試用期不符合錄用條件的等等，都應(yīng)該做出書面處理并由員工簽名確認(rèn)，最后歸檔保存以防在仲裁、訴訟時舉不出相應(yīng)證據(jù)。

（2）依法制定內(nèi)部規(guī)定。不少外商投資企業(yè)在打辭退爭議官司時，所列舉出的處理依據(jù)往往是對自己有利的廠規(guī)廠紀(jì)或勞動合同中的內(nèi)容，但相當(dāng)部分條款卻是與法律法規(guī)相抵觸的，自然難以避免敗訴的結(jié)果。按照有關(guān)規(guī)定，用人單位有權(quán)制定內(nèi)部管理的規(guī)章制度，但是前提必須是內(nèi)容合法和程序合法，也就是應(yīng)當(dāng)做到兩點：一是內(nèi)容不得違反我國勞動法律、法規(guī)及政策；一是制定的程序必須符合規(guī)定，必須告知勞動者。只有這樣，外商投資者制定出來管理規(guī)定才能作為處理違紀(jì)員工的依據(jù)，否則是無效規(guī)章。

（3）把握處罰的尺度。有的員工雖然違反了勞動紀(jì)律應(yīng)當(dāng)受到處罰，但對其作出辭退決定時應(yīng)當(dāng)慎重。因為即時無償辭退是最嚴(yán)厲的措施，一般是針對那些嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者嚴(yán)重失職給單位利益造成重大損害的員工。如果不屬于這些情況，即使單位掌握有證據(jù)、內(nèi)部規(guī)章中有明確規(guī)定，其處罰行為也是無效的，因為這本身違背了勞動法。筆者認(rèn)為，處罰違規(guī)者的技巧在于結(jié)合其平時表現(xiàn)、主觀是否惡劣、后果輕重等全盤考慮慎重處理，而不應(yīng)一步到位動輒解雇。對于一些輕微違紀(jì)行為，外商投資企業(yè)可以記錄在案，先施之以警告、通報、罰款、降職、降級、降薪、不予晉升等其他出罰，待等時機(jī)成熟時再對其辭退就無需支付相應(yīng)賠償，可以說主動權(quán)仍然掌握在企業(yè)手里。

（4）注意操作程序。在處理勞動爭議的過程中，有很多細(xì)節(jié)是不可以忽略的。舉幾例說明，比如在做出辭退處罰決定后，應(yīng)該采用書面的形式，送達(dá)辭退對象并由其在回執(zhí)上簽名，在該員工沒有異議的情況下，應(yīng)該為其辦理解除勞動關(guān)系的有關(guān)手續(xù)。又如，在辭退不能勝任工作或者事實勞動關(guān)系的員工時，必須提前30天書面通知，同樣需要對方簽章確認(rèn)。再如，對違紀(jì)員工進(jìn)行罰款處理時，不能扣除超過其本人當(dāng)月工資的20%。此外，不能錯誤理解試用期內(nèi)企業(yè)可隨時解除勞動關(guān)系，企業(yè)必須先找出不符合錄用條件的證據(jù)，才可以進(jìn)行辭退。最后，對于一些招聘一些考察不深入的員工，可在《勞動合同》中約定某些情況下可以辭退而不需支付賠償，也可約定較短的合同期讓勞動關(guān)系自行終止，從源頭上避免辭退引發(fā)爭議。

（5）不得違反強(qiáng)制性規(guī)定。應(yīng)當(dāng)特別注意《勞動法》第29條規(guī)定，即勞動者有下列情形之一的，外商投資企業(yè)不得依據(jù)《勞動法》第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同：（一）患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；（二）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。此外，女員工“三期”期間、員工患病的醫(yī)療期間，就算勞動合同期限屆滿，企業(yè)也不能解除勞動合同，否則發(fā)生爭議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

2、有效減少辭職爭議的幾個措施

（1）避免惡意扣人。不少外商投資企業(yè)為了防止員工隨意跳槽，不大情愿一些企業(yè)花錢培訓(xùn)或者有經(jīng)驗的員工離開，在其提出解除勞動合同時百般刁難卡住不放人。其實這是違法的，只要勞動者提前30天書面提出辭職，單位是沒有理由不批準(zhǔn)的。外商投資企業(yè)留住人才的根源在于企業(yè)的發(fā)展空間、工作環(huán)境以及福利薪酬等。當(dāng)然，也可以在訂立勞動合同時約定一定的服務(wù)期或者辭職賠償金，而不應(yīng)采取扣檔案、戶口、工資等不合法的方式，以免增加無謂的爭議。

（2）完善辭職手續(xù)。員工辭職時，外商投資企業(yè)必須讓員工填寫辭職申請書，并辦理勞動合同解除證明書，說明解除勞動合同的原因，并且要結(jié)清拖欠員工的工資，辦理檔案、社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移等其他手續(xù)。

3、有效減少加班及加班費爭議的幾個措施

（1）采用符合法律和企業(yè)本身實際的工時制度。工時制度包括標(biāo)準(zhǔn)工時制、不定時工作制和綜合計算工時制等幾種。外商投資實行標(biāo)準(zhǔn)工時的，每天員工工作超過8個小時的或者休息日、節(jié)假日開工的，都屬于加班，應(yīng)當(dāng)支付加班費。需要注意的是每日加班不得超過3小時，每月不得超過36小時。需要注意安排員工加班不能采取強(qiáng)迫方式以及女員工孕期不能安排加班的情形。

外商投資實行不定時工作制和綜合計算工時制，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過勞動保障部門批準(zhǔn)，否則無效。不定時工作制和綜合計算工時制雖然不是以超過每天8小時的標(biāo)準(zhǔn)計算加班時間，但是在一定時期內(nèi)總的工作時間超過規(guī)定的，同樣計算為加班時間，而且，法定節(jié)假日的加班工資同樣按3倍計算。

（2）正確計算加班工資。《勞動法》第44條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：按排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

對于加班工資的支付，外商投資企業(yè)除了注意按量支付以外，還應(yīng)當(dāng)按時支付，否則員工同樣可以解除勞動合同，并要求賠償。在計算基準(zhǔn)有爭議的情況下，認(rèn)為員工要求不合理的也可以要求員工舉證。

（3）掌握可不支付加班費的情形。對于不屬于用人單位安排而是員工自愿加班的，不必支付加班費；對于管理人員工資中已包含加班費、且經(jīng)勞動保障部門批準(zhǔn)實行綜合計算工時的，可以不必支付加班費；對于實行計件工資的員工，在沒有完成計件定額任務(wù)之前或者自愿加班都不必支付加班工資。

4、有效減少工傷待遇爭議的幾個措施

（1）嚴(yán)抓安全生產(chǎn)，實行持證上崗。安全生產(chǎn)就是就在生產(chǎn)、經(jīng)營活動中，防止各類事故的發(fā)生，確保生命和財產(chǎn)安全。外商投資企業(yè)只有預(yù)防、減少工傷事故發(fā)生，才能減少人員傷亡，減少工傷補(bǔ)償的支出，真正減輕單位和社會負(fù)擔(dān)。總的來說嚴(yán)格遵守國家和廣東省有關(guān)安全生產(chǎn)、職業(yè)健康的法律法規(guī)，服從安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和工傷社會保險管理部門的管理。具體要求外商投資企業(yè)做到廠房建設(shè)、機(jī)器設(shè)備、工作場所符合國家安全、衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)真制定企業(yè)安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程，設(shè)立專職安全員，并對特種作業(yè)、有毒有害崗位的從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)并做好保護(hù)措施，未經(jīng)安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)合格的從業(yè)人員，不得上崗作業(yè)。只有這樣，才能從根本上減少工傷爭議的發(fā)生。

（2）參加社會工傷保險。參加社會工傷保險是我國對外商投資企業(yè)的強(qiáng)制性要求，依法參加社會工傷保險是企業(yè)的社會責(zé)任之一。但事實上，不僅外資企業(yè)，還包括很多內(nèi)資企業(yè)、事業(yè)單位都沒有依法參加工傷保險。筆者認(rèn)為，社會工傷保險不僅有效地保障了勞動者權(quán)益，也是極大的減輕了企業(yè)的負(fù)擔(dān)。按照國務(wù)院《工傷保險條例》規(guī)定，企業(yè)買了保險的工傷，所發(fā)生的醫(yī)療費的70%、一次性傷殘補(bǔ)償金、殘廢退休金等由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)承擔(dān)，企業(yè)僅僅是承擔(dān)醫(yī)療費的30%、醫(yī)療期間工資和工傷辭退費等。相反，沒有參加工傷保險的，不僅要全部承擔(dān)工傷費用，而且還必須按照國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》重新繳納并按日加收千分之二的滯納金。在勞動年檢、工商年檢或外資企業(yè)聯(lián)合年檢時也會成為障礙。

（3）重視工傷事故處理。在員工因工受傷或檢查患有職業(yè)病后，應(yīng)當(dāng)及時送往醫(yī)院治療，避免傷勢加重延長治療期間，以減少醫(yī)療費和工傷津貼。醫(yī)療終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)立即做勞動能力和傷殘等級鑒定，企業(yè)對于認(rèn)為傷殘等級鑒定有異議的，可在法定時間內(nèi)申請重新鑒定。在是否屬于工傷、職業(yè)病的問題上，如果企業(yè)認(rèn)為勞動保障部門的認(rèn)定有異議，可以在60日內(nèi)申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，可在收到之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。認(rèn)為勞動保障人員違反規(guī)定的，也可以按照《勞動監(jiān)察法》、《勞動行政處罰聽證程序規(guī)定》進(jìn)行投訴。員工被最終被確定為工傷且評到傷殘等級的，外商投資企業(yè)則應(yīng)當(dāng)主動協(xié)助工傷員工辦理有關(guān)領(lǐng)取社保費的手續(xù)。還要注意在合同期內(nèi)企業(yè)不能主動辭退該員工，如果員工主動要求辭職的，可以雙方協(xié)商工傷辭退費的補(bǔ)償金額，應(yīng)當(dāng)注意訂立符合法律的書面協(xié)議，最好要求其作出書面承諾放棄追究工傷待遇。總之，工傷待遇處理比較繁瑣復(fù)雜，在操作上應(yīng)當(dāng)注意一些技巧，才能盡量減少此類爭議。

5、有效減少社保待遇等爭議的幾個措施

（1）依法參加社會保險、住房公積金。社會保險不同于商業(yè)保險，是屬于企業(yè)強(qiáng)制性義務(wù)。按照有關(guān)規(guī)定，因企業(yè)原因沒有參加社會保險的，所發(fā)生的各項賠償費用全部由企業(yè)承擔(dān)。同時，員工要求單位補(bǔ)繳社會保險的時效不同于勞動仲裁60天的時效，可以在其知道后隨時向勞動監(jiān)察、社保部門、稅務(wù)部門等檢舉投訴，而上述部門對違反規(guī)定的企業(yè)是有權(quán)作出強(qiáng)制措施的，這對漏繳、少繳社保費的企業(yè)尤為不利。因此，外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照所在地的政策參保，才能減少此類官司。

（2）注意繳納的方式及比例。社會保險費由企業(yè)雙方共同繳納，具體繳費比慮根據(jù)廣東各地政府出臺的標(biāo)準(zhǔn)。社保費的征收機(jī)關(guān)是稅務(wù)局，員工部分應(yīng)當(dāng)由外商投資企業(yè)從工資中代扣代繳。有一些外商投資企業(yè)為了貪圖方便，在勞動合同中約定，將單位應(yīng)繳納部分直接折算為工資。這種做法是不對的，實際上不利于保護(hù)雙方的合法權(quán)益，一旦發(fā)生社會保險爭議，首先面臨不利的就是外商投資企業(yè)一方 ?