瑕疵出資股東權(quán)利轉(zhuǎn)讓探析

2007年10月14日09:44

來源：法制日報

　　王樹茂

　　瑕疵出資指出資人違反公司法和公司章程的規(guī)定，未足額出資或出資的財產(chǎn)權(quán)利有瑕疵，不包括根本未出資和履行出資義務后的抽逃出資行為。在瑕疵出資的狀態(tài)下，出資人能否享有權(quán)利，享有的權(quán)利是否為公司法意義上的股東權(quán)利，其是否具有可讓予性，我國公司法未予以明確規(guī)定，給司法實務造成很大的混亂。

　　瑕疵出資與股東權(quán)利的享有

　　股東應足額出資是股東對公司的基本義務，也是一法定義務。但我國新公司法在堅持法定資本制的同時，對注冊資本的繳納方式作了修訂，將原有的全額繳納制修改為認繳制，即認購出資可分期繳納，不再要求一次性履行出資義務，只要全體股東首次出資額達到一定比例、不低于注冊資本最低限額即可。

　　因此，股東足額履行出資義務并非公司成立的要件，也并非股東資格取得的必要條件和充分條件。出資與股權(quán)的享有并非一一對應的關系，股權(quán)的取得具有相對獨立性。在公司成立具備其他條件的前提下，股東出資達到公司法規(guī)定的注冊資本最低限額時，應認定公司成立，具備公司法人資格。因公司的依法創(chuàng)設，出資人的名稱已記載于公司章程、股東名冊，并經(jīng)工商登記管理部門登記備案，其股東身份對內(nèi)公司及其他股東認可，對外予以公示，出資人當然取得股東資格，享有股東權(quán)利。否則，會導致公司股東的虛無，危及公司法人資格。

　　我國公司法實際上對此也作了明確規(guī)定：記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利(公司法第三十三條)。該規(guī)定雖未明確可適用瑕疵出資股東，但既然未作但書規(guī)定，依照法不禁止即可為的民事法律關系的適用規(guī)則，其當然適用瑕疵出資的股東。

　　另從股權(quán)的性質(zhì)考察，股權(quán)非單純的財產(chǎn)權(quán)，屬社員權(quán)的范疇，股東資格取得基于股份認購的意思表示，即出資認購合同。股東資格的取得與股東對公司的實際足額出資并不存在必然的聯(lián)系，出資是合同的履行行為，并不是股東資格取得的基礎與條件。

　　因此，瑕疵出資人可取得股東資格，享有股東權(quán)利。但因其出資并未全部到位，股東權(quán)是有瑕疵的，應受到限制。因股權(quán)從其內(nèi)容考察，包括自益權(quán)和共益權(quán)。其中自益權(quán)是由資本投入產(chǎn)生的收取紅利等權(quán)利，屬財產(chǎn)權(quán)。因出資的未到位，瑕疵出資股東不可能依公司章程記載的出資比例收取紅利。否則，構(gòu)成不當?shù)美趾α似渌蓶|的合法權(quán)益。作為參與公司經(jīng)營管理等方面權(quán)利的共益權(quán)，因股東會表決方式的資本多數(shù)決原則，瑕疵出資也必將導致表決權(quán)的限制。因此，基于股權(quán)平等原則和瑕疵出資股東出資違約的事實，瑕疵出資股東的權(quán)利應受到限制，不是完整的股東權(quán)。

　　但是，出資不足的股東既然載明于公司股東名冊或者公司登記機關文件，對外宣示為公司股東，客觀上又履行了部分出資義務，就應享有一定的權(quán)利、承擔一定的義務，而不應將其從股東的法律范疇中拋棄出去，一概否認其股東身份的存在。但依據(jù)權(quán)利義務相一致原則，其股東權(quán)利只能在出資范圍內(nèi)行使，未出資部分不得行使。否則，有悖公平原則，侵害了其他股東的權(quán)利，也不利于出資的繳納和追繳，不利于維護經(jīng)濟秩序和保障交易安全。對于瑕疵出資者未嚴格履行出資義務的行為，根據(jù)公司法的規(guī)定由其承擔相應的民事責任和行政責任。如果瑕疵出資者事后補足了出資，也只能在補足出資后行使該部分出資的股東權(quán)利。如果因投資者的瑕疵出資導致公司設立失敗或者因公司注冊資金低于法定最低注冊資本金數(shù)額而導致公司成立無效的，因公司不存在，投資者亦不享有股東資格。

　　瑕疵出資股東的股權(quán)是否具有可讓予性

　　股東瑕疵出資，雖取得股東資格，但其享有的股東權(quán)是不完整的，或者說不是公司法意義上的完整股東權(quán)。依據(jù)權(quán)利義務相一致原則，應按其實際出資分取紅利和行使表決權(quán)等權(quán)利，即在未補足出資差額前，按其實際出資額行使股東權(quán)。對此，理論界及司法實務中均取得共識。

　　但對其股東權(quán)能否轉(zhuǎn)讓，分歧較大。筆者認為，瑕疵出資股東權(quán)應具有可讓予性。但其作為不完整的權(quán)利，應適用特定的規(guī)則，對其轉(zhuǎn)讓作出必要的限制，以避免權(quán)利被濫用，損害公司及債權(quán)人的合法權(quán)益，即必須以轉(zhuǎn)讓款項先行補足不足出資；轉(zhuǎn)讓股份款項不足以補足出資，轉(zhuǎn)讓人又不能繼續(xù)補足的，公司或者其他股東可主張撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

　　當然，出資的補足主體也可為受讓人，法律所關注的應是出資的足額繳納，至于繳納主體在此種權(quán)利受讓情況下，屬私法自治范疇，不能因主體因素而否認其效力。轉(zhuǎn)讓方與受讓方若就此協(xié)商一致，由受讓方補足，其并未損害國家利益和公共利益，應認可其效力。如未主張撤銷的，可保留向轉(zhuǎn)讓人追索不足出資的權(quán)利，即出資作為股東的法定義務，并不因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅，轉(zhuǎn)讓人并不當然免除責任。當然也有觀點認為，轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的權(quán)利，但是對于未繳足出資的瑕疵股東權(quán)，如果允許其自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，很容易給不法者提供利用轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式損害債權(quán)人的便利，權(quán)利必須受到限制。而通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)款項先行補足不足出資的做法避免債權(quán)人損失，似乎又缺乏必要的保障落實措施，操作起來非常困難，所以倒不如明確規(guī)定瑕疵出資者只有在補足出資后尚可轉(zhuǎn)讓股權(quán)。該種觀點操作起來的確簡便易行，但對權(quán)利人限制過苛，不利于股權(quán)的流動，也不利于對公司及債權(quán)人的保護。而在以轉(zhuǎn)讓款先行補足出資為轉(zhuǎn)讓條件的情況下，因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不當然免除瑕疵出資股東的出資義務，其仍為義務主體，對債權(quán)人并未造成實質(zhì)性損害。相反，因受讓人的加入，義務主體變化為受讓人和轉(zhuǎn)讓人，擴大了對債權(quán)人債權(quán)的一般財產(chǎn)擔保范圍，更有利保障債權(quán)，促進交易安全。

　　瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力

　　瑕疵出資股東可轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，但該轉(zhuǎn)讓行為并非當然有效，其轉(zhuǎn)讓必須符合一定的條件才發(fā)生效力。

　　因此，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否影響轉(zhuǎn)讓行為的效力，應當具體分析。如果轉(zhuǎn)讓方在與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，將自己出資不足的事實如實相告，致使受讓方知道或者應當知道這一事實，仍然受讓轉(zhuǎn)讓方出讓的股份，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人不能以瑕疵出資主張抗辯。

　　如果轉(zhuǎn)讓方在與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，隱瞞了自己出資不足的事實，致使受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時不知道這一事實，并因此而受讓轉(zhuǎn)讓方出讓的股份，則受讓方有權(quán)以其被欺詐為由請求撤銷或者變更股份轉(zhuǎn)讓合同。

　　我國公司法雖對此未作出明確規(guī)定，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬民事合同范疇，在公司法未作出特別規(guī)定的情況下，依法的適用規(guī)則，當然應適用合同法的規(guī)定，賦予受讓人可撤銷權(quán)。

　　同時，有損害必有救濟，為保護無辜受讓人的權(quán)利，也應給予其救濟。其也可在認可股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的情況下，向轉(zhuǎn)讓人主張賠償請求權(quán)。該合同并非當然無效，因該轉(zhuǎn)讓行為屬轉(zhuǎn)讓方和受讓方的私行為，應由當事人依意思自治作出選擇。若按無效處理，以公權(quán)力不當干預了私法，侵害了權(quán)利人的處分權(quán)，也不利于鼓勵交易。

　　在受讓人受欺詐的情況下，因瑕疵出資股東主觀上為惡意，在責任承擔上應采取不同于前一種情況的價值評判，受讓人即便放棄撤銷權(quán)或因超過法定期限而喪失撤銷權(quán)，也應根據(jù)責任自負原則，只有瑕疵出資股東對公司及其債權(quán)人承擔責任。任何人均不得從其非法行為中獲利，否則，既放縱了轉(zhuǎn)讓人，使規(guī)避法律的行為成為可能，又不當?shù)募又亓耸芎θ说呢熑?，顯失公平。至于從瑕疵出資股東受讓股份的股東不因其從瑕疵出資股東受讓的事實而承擔責任。

　　但是，受讓方不能對抗不知情的善意公司債權(quán)人。如果公司的債權(quán)人能夠舉證證明公司的注冊資本沒有實際到位，則有權(quán)將公司登記機關登記在冊的股東(包括受讓方)與公司一起列為被告，追究其連帶責任。但是，受讓方在向公司債權(quán)人承擔清償責任以后，有權(quán)向轉(zhuǎn)讓方追償，或者向法院或者仲裁機關提起股份轉(zhuǎn)讓合同變更或者撤銷之訴。

　　因此，基于公司法賦予瑕疵出資人股東資格的事實，其當然享有股東權(quán)利。權(quán)利屬性使然，該股權(quán)具有可讓予性。但作為不完整的權(quán)利，為避免濫用，應予以必要的限制。既保障交易安全，維護公司和債權(quán)人的權(quán)益，也有利于資源的有效配置，促進流轉(zhuǎn)。

　　(作者系河南省南陽市中級人民法院院長)