第五章　公證效力

　　第三十六條 經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻該項公證的除外。

　　【釋義】 本條是關于公證證據力問題的規定。

　　證據力是指不同證據之間對證明案件事實所起的作用的大小。所有證據都具有證明案件事實的作用，但證據不同，其證明作用力的大小也有所不同，即證據證明力的強弱有所不同。例如直接證據的證明力一般大于間接證據，原始證據的證明力原則上大于派生證據。本條規定的是經過公證的證據的證明力遠遠大于其他證據，甚至可以直接作為認定事實的根據。

　　證據的種類有理論上的分類和法律規定的種類。在證據理論上，按證據的來源，可以把證據分為原始證據和派生證據;按證據與待證事實之間的關系，可以把證據分為直接證據和間接證據。我國民事訴訟法規定證據有下列幾種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論和勘驗筆錄。

　　一、經過公證的證據證明力

　　由于證據是當事人提出的用以證明自己主張的材料，所以它 與待證事實之間存在一定的差距。但是經過公證的證據，除有相反證據足以推翻該項公證的外，應當作為認定事實的根據。這就是經過公證的證據與沒有經過公證的證據的根本區別。我國民事訴訟法同樣對經過公證的證據的證據力問題做了規定。該法第六十七條規定：“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據。但有相反證據足以推翻公證證明的除外。”法律之所以這樣規定，主要理由是：

　　第一，公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。遵守法律，堅持客觀公正的原則是法律對公證活動的最基本要求。

　　第二，公證書是公證處出具的，而其他書證制作的主體為一般主體。

　　第三，公證書是經過法定程序制作的，而其他書證制作的程序往往沒有特殊要求。公證要經過法定程序，只有這樣才能保障其真實性、合法性。所以本法第四章設專章對公證程序做了規定。同時，我國司法部還專門制定了《公證程序規則(試行)》。

　　第四，公證書在載體方面比其他書證有更為嚴格的要求。公證書的表現形式、用紙規格、序號排列、文字字體、文字排列、防偽、蓋章與簽名、日期的確定、登記歸案等都有嚴格要求，例如涉外公證書必須要用專用紙——水印紙，而普通書證是在紙張、布帛、木料、塑料、金屬、石料或者其他物品上以文字、符號、圖畫等形式表現出來。

　　第五，公證書具有司法文書的性質，而其他書證則不具有這種性質。

　　二、規定公證書具有證據效力的意義

　　隨著20世紀科學技術的迅猛發展，社會分工越來越細，世界經濟走向一體化，自然人、法人和社會組織在國際范圍內的法律關系呈現出多樣化、多元化和復雜化的現象，伴隨著糾紛的日益增多，出現了訴訟大爆炸的趨勢。而公證是人們避免糾紛、減少糾紛和快速解決糾紛的有效途徑。

　　第一，在訴訟方面，除有相反證據足以推翻公證的外，經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，加快了解決糾紛的訴訟程序，節約了訴訟成本，使有限的審判資源發揮出最大的效益。另外，我國目前證人出庭作證率非常低，主要原因是證人出庭缺乏可靠的安全保障和沒有提供適當的 經濟補償。許多公民作證意識淡薄，害怕涉及官司惹麻煩，多一事不如少一事，因此不愿出庭作證。也有一些人害怕打擊報復而拒 絕作證。但是，近幾年來，通過利害關系人申請啟動證人證言公證，將作證義務轉由公證機構承擔，最大限度地降低證人的風險，以解決證人出庭作證難的問題，同時也使人民法院的審判效率得到提高。#p#分頁標題#e#

　　第二，在非訴訟方面，公證書可以有效地解決當事人之間的潛在的糾紛。由于公證機構作為中立者，對申請人所提交的公證事項進行形式性審查和實質性審查，并且遵從嚴格的程序，這樣當事人對已經公證的事項發生糾紛的概率比沒有經過公證的事項要低很多。正如在2003年1月在上海召開的“公證與經濟發展”國際研討會上，國際拉丁公證聯盟常務理事熱佛萊?塔比先生指出：國 家的司法責任遠非救濟型司法責任。普通法系國家司法的重點是救濟型司法，即通過法庭對糾紛的裁決來審核社會政治;相反，在大陸法系國家里社會的價值在于主要通過以公證制度作為重要組成部分的預防型司法來保障，這就是由拉丁式公證員來確保的預防型司法。

　　第三，規定公證書具有較高的證明效力，將會直接減少利害關系人對于公證申請人的各種疑慮，從而促進民間正常的民事和經濟交往，也可以提高政府的工作效率。在涉外民事交往中，我國公證機構所出具的公證文書已經涉及社會生活的方方面面，這些公證文書可以直接排除利害關系人對于公證申請人的各種疑慮，有利于中國公民與外國人的正常交往。例如所出具的婚姻證明，可以使中國人與外國人順利地結婚，所出具的學歷證明，可以使很多中國人圓留學之夢并順利地在異國他鄉取得文憑。另外，公證文書在涉外繼承、收養方面具有不可替代的重要作用。我國于2003年3月14日在巴黎召開的國際拉丁公證聯盟常務理事會上加入了該國際組織，目前我國公證機構所出具的涉外公證文書幾乎遍及世界各個角落，正在發生不可想像的巨大作用。

　　三、公證文書具有證明力的例外

　　本法和我國民事訴訟法都規定，有相反證據足以推翻公證證明的，該公證文書不具有證明效力。公證雖然要對所公證的事項進行形式審查和實質審查，并且必須符合法定的程序，但是公證文書畢竟是人所做出的，而且可能受到方方面面的干擾，人非圣賢，孰能無過，所以，公證文書出現錯誤的可能性是存在的。我國社會主義法治的基本精神是“以事實為根據，以法律為準繩”，所以，一旦有相反證據足以推翻公證證明的，該公證文書當然不具有證明效力。

　　第三十七條 對經公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書，債務人不履行或者履行不適當的，債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請執行。

　　前款規定的債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機構。

　　【釋義】 本條是對經公證的債權文書，債權人申請執行的有關規定。

　　對債權文書進行公證，是公證機構開展的一項重要業務。公證機構根據當事人的申請，依據規定對債權文書進行公證后，該債權文書就具有了執行效力。當債務人不履行或者履行不適當時，債權人即可以不經過訴訟或者仲裁程序，直接向有管轄權的人民法院申請強制執行。

　　根據本法第三十六條的規定，經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻該項公證的除外。所以，公證只是對當事人權利義務關系進行的一種證明，在當事人發生爭執時，公證文書可以作為證據使用，有相反證據足以推翻公證文書的，人民法院對該公證文書不予采信，該公證文書的證據效力就自然喪失。因此，一般而言，公證文書僅有證據效力，而不產生強制執行效力。但是，對于經過公證的債權文書，法律賦予了強制執行的效力，這主要是考慮對于一些債權債務關系比較簡單的債權文書，當事人在申請辦理公證時，各自的權利和義務均已明確，并對違約的后果即強制執行做出了承諾，這樣一旦債務人不履行債務，債權人就可以直接持債權文書向人民法院申請強制執行，無須再經過訴訟或者仲裁程序，有利于減少訴訟和仲裁案件，減輕法院和仲裁機構的負擔。對當事人來說也比較便捷，節省了時間和財力，有利于糾紛的及時了斷。同時，債權文書經過公證后，債務人更加明確了不履行債務會給自己帶來的不利因素，從而加強履約的責任心，有助于防止糾紛的發生。此外，根據我國審判和仲裁程序的規定，民事糾紛的解決需要一定的時間，允許債權人可以直接持經公證的債權文書向人民法院申請強制執行，可以有效地防止債務人在案件受理和訴訟期間轉移財產，逃避債務，從而保證債權的實現。經公證的債權文書一方面具有強制執行效力，另一方面法院對有錯誤的債權文書，有權不予執行。#p#分頁標題#e#

　　德國、日本、我國臺灣地區等部分大陸法系國家和地區的法律中，明確規定經公證的債權文書系執行名義之一。比如，日本民事訴訟法第二十二條規定：“根據下列文書進行強制執行：……5.對于支付一定金額或者給付其他替代物或一定數額的有價證券的請求，由公證人做成的，記載債務人立即服從強制執行的公證文書……”我國臺灣地區的“強制執行法”第四條規定：“強制執行，依下列執行名義：……四、依公證法規定的為強制執行之公證書……”

　　1982年4月國務院頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》第四條第十項規定，對于追償債款、物品的文書，認為無疑義的，在該文書上證明有強制執行的效力。同年10月1日試行的《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條對經公證的債權文書的問題做出了規定，明確公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的基層人民法院申請執行。受申請的人民法院發現公證文書確有錯誤的，不予執行，并通知原公證機關。這是我國法律第一次明確規定了經公證的債權文書是人民法院的執行依據。1991年通過的《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十八條對該問題做了進一步的規定，明確對公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行，受理的人民法院應當執行。公證債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。因此，根據我國法律的規定，經過公證的債權文書與人民法院制作的發生法律效力的判決書、裁定書、調解書、支付令等一樣，都是人民法院執行的根據。

　　當然不是所有的債權文書經公證后都具有了強制執行力，只有債權債務關系比較簡單的文書，經過公證后才具有法律規定的強制力。關于這類債權文書的范圍，《中華人民共和國公證暫行條例》曾把其限定在追償債款、物品文書的范圍。實踐中公證機構也主要是針對一些單務合同開展此項業務的。2000年最高人民法院和司法部頒布了《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》，對公證機構賦予強制執行效力的債權文書應當具備的條件做出了如下規定：(一)債權文書具有給付貨幣、物品、有價證券的內容;(二)債權債務關系明確，債權人和債務人對債權文書有關給付內容無疑義;(三)債權文書中載明債務人不履行義務或者不完全履行義務時，債務人愿意接受依法強制執行的承諾。

　　公證機構在辦理上述債權文書公證時，應當就以下事項進行審查：(一)公證債權文書的內容是否具有給付金錢、物品、有價證券等單方義務。可以辦理強制執行公證的文書僅限于追償債款、物品和有價證券，同時，這種給付義務應為單務性質。因為在雙務合同中，當事人雙方互負給付義務，當事人的權利和義務處于不確定狀態，會隨著合同的履行不斷地發生變化，不符合債權必須確定且無疑義的特征，因此，公證機構無法對其中一方的給付義務進行公證并賦予其強制執行力。(二)債權債務關系明確，債權人和債務人對債權文書有關給付內容無異議。債權文書中應當對債權額、履行債務的期限、地點、履行方式等內容做出了明確的規定，債權人和債務人對債權文書中的內容沒有任何的爭議。(三)債權文書中載明債務人不履行義務或不適當履行義務時，債務人愿意接受依法強制執行的承諾。債權文書必須有債務人愿意接受強制執行的承諾，如果債務人未表示或者表示的意思不明確，則表明債務人未放棄訴權，所以，債權人只能通過訴訟或者仲裁程序解決糾紛，而不宜在債務人未履行債務時，直接向人民法院申請強制執行。德國、奧地利、日本等國家的法律，也要求債權文書應當載明債務人愿受即時強制執行的意志或聲明，或者債務人在該債權文書中明確承認該公證文書具有即時執行的效力。#p#分頁標題#e#

　　當事人對債權文書進行公證一般是在合同履行之前向公證機構提出。但是，如果債權文書未經公證，在合同履行過程中，債權人向公證機構申請公證的，公證機構經審查認為符合規定的條件，也可以依法賦予債權文書強制執行效力。公證機構對于事實清楚，證據充分，符合規定條件的債權文書，應當依法出具“具有強制執行效力債權文書公證書”。

　　債權文書經公證后，就具備了強制執行效力，債務人不履行或履行不適當時，債權人可以向人民法院申請強制執行。人民法院接到債權人的申請后，應當對債權文書進行審查，以切實保護當事人的合法利益，維護正常的交易秩序。人民法院經審查，認為債權文書符合法律規定，即可進入執行程序。人民法院在審查過程中，發現債權文書存在錯誤，應當裁定對該文書不予執行。一旦法院對債權文書做出不予執行的裁決，該債權文書便失去了強制執行的效力。對于不予執行的裁定書，人民法院除送達雙方當事人外，還應當送達公證機構。

　　第三十八條 法律、行政法規規定未經公證的事項不具有法律效力的，依照其規定。

　　【釋義】 本條是對法定公證法律效力的規定。

　　法定公證的法律效力，指法律、行政法規規定應當公證的事項，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證，如果未經公證，該事項不能產生法律、行政法規規定的法律效力。

　　本法第十一條第二款對法定公證做了概括性的規定，即法律、行政法規規定應當公證的事項，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證。在法律、行政法規中規定某些民事法律行為，有法律意義的事實、文書應當辦理公證，可以引導自然人、法人或者其他組織依法進行民事、經濟活動，維護其合法權益;可以教育自然人、法人或者其他組織遵守國家法律，制止不法行為;可以完善民事法律行為，預防糾紛，減少訴訟;可以保障法律、行政法規的正確實施，做到有法必依。但是，不同的法定公證事項具有不同的目的，所產生的法律效力也各有不同。因此，本條對法定公證的法律效力只做了概括性的規定，即法律、行政法規規定未經公證不具有法律效力的，依照其規定。法定公證的具體法律效力根據法定公證事項的不同而有所區別：對于民事法律行為，公證是其生效要件;對于有法律意義的事實、文書，法定公證的法律效力根據設定該法定公證事項的各法律、行政法規來確定。

　　一、關于民事法律行為的法定公證的法律效力

　　關于民事法律行為的法定公證的法律效力，有幾種不同的觀點：一種觀點為生效要件說，認為公證是民事法律行為的生效要件;一種觀點為成立要件說，認為公證是民事法律行為的成立要件;一種觀點為成立生效共同要件說，認為公證既是民事法律行為的成立要件，也是生效要件。

　　我們認為，民事法律行為的成立與生效是存在區別的。一般而言，民事法律行為的成立僅需要具備三個要素：行為主體、行為標的和意思表示。而民事法律行為的生效則需滿足三個條件：(1)行為人具有相應的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)不違反法律或者社會公共利益。對于一些特殊法律行為，法律還附加特別生效要件。例如，對于要式民事法律行為，須履行一定方式。民法通則第五十六條規定，法律規定用特定形式的，應當依照法律規定。合同法第四十四條也規定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。因此，在法律規定民事法律行為應當公證的情況下，公證就屬于法律規定的特定形式，該民事法律行為便成為要式民事法律行為，須經公證才能生效。據此，我們認為，在法律、行政法規規定某民事法律行為應當公證時，公證就成為該民事法律行為生效要件之一。如《城市房屋拆遷管理條例》第十四條規定：房屋拆遷管理部門代管的房屋需要拆遷的，拆遷補償安置協議必須經公證機關公證，并辦理證據保全。在這種情況下，拆遷補償安置協議只有經過公證后才能生效。#p#分頁標題#e#

　　其他國家和地區的法律也都是規定法定公證為民事法律行為生效要件。例如，法國民法典第931條規定，載明生前贈與的任何證書，均應按契約的通常形式在公證人前做成，證書的原本應留在公證人處，否則，贈與契約無效。德國民法典第313條規定，當事人一方以轉讓或者受讓土地所有權為義務的合同，須經公證人公證。未遵守上述形式訂立的合同，在完成轉讓和登記人土地登記簿后，其全部內容為有效。瑞士民法典第680條(2)規定，法定所有權的限制，因法律行為而廢除或變更，非經公證并在不動產登記簿上登記不生效力。第799條a規定，關于設定獨立且長久的建筑物的契約，須采用公證，始生效力。意大利民法典第162條規定，結婚協議應當以公證的方式締結，否則無效。俄羅斯聯邦民法典第165條規定，如果法律行為不遵守公證形式，而在法律規定的情況下不遵守國家登記的要求，則法律行為無效。這樣的法律行為是自始無效法律行為。我國臺灣地IX"民法典”第168條之一規定，契約以負擔不動產物權之移轉、設定或變更之義務為標的者，應由公證人做成公證書。未依前款規定公證之契約，如當事人已合意為不動產物權之移轉、設定或變更而完成登記者，仍為有效。

　　需要注意的是，在法律、行政法規規定某民事法律行為應當公證時，公證只是該民事法律行為生效要件之一，能否最終生效，還得看該民事法律行為是否符合法律規定的其他生效要件。那種認為民事法律行為一經公證就具有法律拘束力，當事人必須遵守的看法是錯誤的。

　　二、關于有法律意義的事實、文書的法定公證的法律效力

　　法律、行政法規規定某些具有法律意義的事實、文書應當公證的，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證，否則不能產生該法律、行政法規規定的法律效力。至于該法律效力的具體內容是什么，則根據該法律、行政法規的規定確定。例如，民事訴訟法第二百四十二條規定，在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使領館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。這就是說，在域外做成的授權委托書，在我國國內使用時，必須辦理公證后才能發生法律效力，否則受托人無權代理訴訟。又如海洋傾廢管理條例第十八條規定，要求賠償損失的單位和個人，應盡快向主管部門提出污染損害索賠報告書。報告書應包括：受污染損害的時間、地點、范圍、對象、損失清單、技術鑒定和公證證明，并盡可能提供有關原始單據和照片等。也就是說，如果要求賠償損失的單位和個人對受污染損害的情況未能辦理公證，則其提出的污染損害索賠報告書不具有法律效力，無法據此獲得賠償。

　　必須強調的是，本法第十一條及本條涉及的法定公證事項和法定公證的法律效力都只能由法律、行政法規規定，地方性法規、部門規章和地方政府規章都無權創設法律、行政法規沒有規定的法定公證事項和法定公證的法律效力。根據立法法第八十七條的規定，本法生效后，對于地方性法規、部門規章和地方政府規章中創設的法律、行政法規沒有規定的法定公證事項和法定公證效力的有關規定，都應當由有權機關予以改變或者撤銷。

　　第三十九條 當事人、公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機構提出復查。公證書的內容違法或者與事實不符的，公證機構應當撤銷該公證書并予以公告。該公證書自始無效;公證書有其他錯誤的。公證機構應當予以更正。

　　【釋義】 本條是對公證書錯誤的補救措施的規定。

　　一、公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。公證書是公證機構對當事人申請公證的事項，經過審查，認為申請提供的證明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法，符合出證條件的，依照法定程序制作的，具有法律效力的證明文書。公證書是公證證明的表現形式，是公證機構活動的結果，是公證效力和作用的集中體現。#p#分頁標題#e#

　　公證證明與其他證明相比較，具有特殊的法律效力。公證效力是指公證證明在法律上的約束力。公證證明的法律效力主要體現在三個方面：(1)證據效力。證據效力是指公證證明具有證明公證對象真實、合法的證明力，如果沒有足以推翻的相反證據，可以作為認定事實的依據。對于公證證明的證據效力，本法和民事訴訟法都做出了明確規定。本法第三十六條規定：經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻該項公證的除外。民事訴訟法第六十七條規定：經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應當作為認定事實的根據，但有相反證據足以推翻公證證明的除外。(2)強制執行效力。強制執行效力是指公證機構依法賦予債權文書強制執行的效力，當債務人不履行時，債權人可以直接向有管轄權的人民法院申請強制執行，而不必經過訴訟程序。本法和民事訴訟法對賦予債權文書強制執行效力的條件、程序等做出了規定。本法第三十七條規定：對經公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書，債務人不履行或者履行不適當的，債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請執行;公證債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機構。民事訴訟法第二百一十八條規定：對公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行，受申請的人民法院應當執行;公證債權文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執行，并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。(3)法律行為生效要件效力。法律行為生效要件效力是指根據法律、行政法規的規定或者當事人的約定，法律行為只有經過公證才能成立，并產生相應的法律效力。如民事訴訟法第二百四十二條規定：在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書，應當經所在國公證機關證明，并經中華人民共和國駐該國使(領)館認證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。本法對于公證的法律行為生效要件效力做出了規定。本法第十一條第二款規定：法律、行政法規規定應當公證的事項，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證。第三十八條規定：法律、行政法規規定未經公證不具有法律效力的，依照其規定。

　　二、公證書作為具有特殊法律效力的證明文書，在民事、經濟乃至國際交往中使用日益廣泛，已經成為不可缺少的重要法律文書。公證書正確與否，直接關系到公證當事人及公證事項的利害關系人的民事權利以及其他合法權益。錯誤的公證書起不到證明民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性的作用。因此，對于公證書出現錯誤的，法律規定了相應的補救措施。1.公證當事人及公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的，可以向出具該公證書的公證機構提出復查。首先，向公證機構 提出復查的主體是公證當事人及公證事項的利害關系人。公證當事人是指與公證事項有法律上的利害關系，以自己的名義向公證機構提出公證申請，并在公證活動中享有權利和承擔義務的自然人、法人或者其他組織。公證事項的利害關系人是指公證申請人以外的與公證事項有利害關系的自然人、法人或者其他組織。公證書的正確與否直接關系到當事人及利害關系人的切身利益，如果他們認為公證書有錯誤，有權向公證機構提出復查，與公證事項 沒有利害關系的人不能向公證機構提出復查。其次，向公證機構提出復查的前提是公證當事人及公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤。公證書錯誤的表現形式可能很多，主要包括內容違法或者與事實不符、內容正確但表述不當、文字錯誤等。法律對于提出復查的要件沒有嚴格的限制，一般來說，只要當事人有證據證明公證書有錯誤，就可以向公證機構提出復查。最后，必須是向出具該公證書的公證機構提出。#p#分頁標題#e#

　　2.公證書的內容違法或者與事實不符的，公證機構應當撤銷該公證書并予以公告，該公證書自始無效。公證的宗旨就是通過對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明，以預防糾紛，保障自然人、法人或者其他組織的合法權益。如果公證書證明的內容違法或者與事實不符，就起不到預防糾紛、保障合法權益的作用。對于內容違法或者與事實不符的公證書，應當依法予以撤銷。

　　公證書是法律文書，撤銷公證書應當具備法定的理由和足夠的證據，必須按照法定程序進行。公證書的撤銷主要包括兩種情形：第一，公證書的內容違法或者與事實不符的，撤銷公證書。第二，公證書的內容部分違法或者與事實不符的，撤銷違法或者與事實不符部分的證明。公證書的撤銷可能會導致法律關系變化等法律后果，應當通過一定的方式讓當事人及公證事項的利害關系人知道。因此，法律規定撤銷公證書要進行公告。被撤銷的公證書應當收回;不能收回的，應當公告撤銷。對已經發往域外使用的公證書的撤銷，應當按照國務院司法行政部門的規定備案。根據本法的規定，公證書自出具之日起生效。公證書內容中違法或者與事實不符的部分被撤銷的，該公證自始不發生法律效力。

　　3.公證書有其他錯誤的，公證機構應當予以更正。其他錯誤是指除了內容違法或者與事實不符以外的其他錯誤，如文字錯誤、表述不當等。由于這些錯誤一般不會給公證當事人及公證事項的利害關系人的民事權利以及其他權益造成實質性影響，因此，不需要撤銷公證書，可以通過更正的方法予以糾正。

　　根據司法部2002年發布的《公證程序規則》的規定，公證書內容正確，僅表述不當的，應當收回公證書更正后重新發給當事人，不能收回的，由公證機構另行制發補充性的公證書。公證書的更正應當依照法定程序進行。在原公證書上更正的，更正之處應當加蓋公證機構的校對章;對不宜在原公證書上更正的，公證機構應當重新制作公證書發給當事人;原公證書不能收回的，可以另行制發補充性的公證書。對已經發往域外使用的公證書的更正，應當按照國務院司法行政部門的規定備案。

　　第四十條 當事人、公證事項的利害關系人對公證書的內容有爭議的。可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。

　　【釋義】 本條是對以民事訴訟解決對公證書內容爭議的規定。

　　本條規定的“當事人”是指申請辦理公證的當事人，“利害關系人”是指與公證當事人申請辦理的公證事項有利害關系的人。本條需要說明的問題是，當事人在什么情況下可以提起民事訴訟;哪些爭議可以提起民事訴訟;民事訴訟是什么樣的解決爭議的程序。

　　一、在什么情況下提起民事訴訟

　　1.當事人、利害關系人在公證的過程中可能發生爭議，此時如果不能協商一致，則公證機構不能辦理公證。當事人、利害關系人對其爭議也可能提起民事訴訟，但不是本條所說的情況。在進行了公證之后，當事人、利害關系人認為公證書有錯誤的，可以向出具公證書的公證機構提出復查，公證書的內容違法或者與事實不符的，公證機構應當撤銷公證書。撤銷公證書后，當事人、利害關系人也可能提起民事訴訟，將其爭議提交法院裁決，這也不是本條所適用的情況。本條講的是，當事人、利害關系人對已生效的公證書發生爭議，可以提起民事訴訟。也就是說，在進行了公證、拿到公證書之后，當事人、利害關系人對公證書公證的事項發生實體權利義務爭議，此時，當事人、利害關系人也可能向公證機構提出撤銷但公證機構拒絕，當事人、利害關系人可以以其他當事人為被告提起民事訴訟解決其爭議。這是本條規定的情形。

　　2.對公證書公證的事項發生爭議，在性質上必須是民事爭議，才能提起民事訴訟。如果當事人、利害關系人的爭議是非民事性質的爭議比如說是行政性爭議，則不能提起民事訴訟，而應當到有關行政部門解決或者提起行政訴訟予以解決。#p#分頁標題#e#

　　3.當事人、利害關系人對公證書公證的事項發生爭議的情況很復雜，當事人、利害關系人對公證事項所涉及的實體權利義務有爭議，才可以提起民事訴訟，不是實體性的權利義務爭議，不能提起民事訴訟。比如，當事人、利害關系人對公證的程序有異議，可以請求公證機構予以改正，或者可以請求司法行政管理部門進行處理。再如，當事人、利害關系人對公證書的文字表述有異議，認為確有錯誤的，可以請求公證機構更正。都沒有必要提起民事訴訟。如果一項公證違背事實與法律，給當事人或者利害關系人造成損失，則當事人或者利害關系人可以起訴至法院，請求公證機構承擔賠償責任。這種情況適用本法第四十三條的規定，不是本條所要解決的問題。

　　4.當事人、利害關系人的爭議，在許多情況下可以通過撤銷公證書得到解決，而不必進行民事訴訟。比如，當事人雙方訂立一個贈與合同，進行了公證，而第三人提出該合同涉及的財產歸其所有，請求公證機構予以撤銷，公證機構在查明情況后撤銷了該公證書。此時公證書已不存在，不發生對公證書內容爭議提起民事訴訟的問題，而當事人如再有爭議如何解決則是另一問題。再如，當事人訂立了合伙協議，進行公證之后發生爭議，當事人協議散伙。此時，新的散伙協議廢止了原來的合伙協議，當然不需要提起民事訴訟。

　　5.當事人、利害關系人發生爭議，如果可以重新達成協議，則當然不必進行訴訟。如果以新協議取代原協議，可以請求公證機構更改公證書或者重做公證書。此時也不需要提起民事訴訟。

　　6.當事人、利害關系人發生的爭議，解決的途徑不只是提起民事訴訟一種方式。民事訴訟只是當事人可以選擇的方式之一。此外的途徑有和解、調解、仲裁等。和解是當事人各方自行協商一致達成協議解決糾紛的一種方式。調解是請求當事人都信任的第三人對其爭議進行調停，在第三人的調停之下達成協議。達成和解和調解表明各方當事人最終取得了一致意見，雖然在最終取得一致意見的過程中當事人各方可能做出妥協、讓步，但仍然屬于當事人自愿協議的范圍。仲裁是一種法律規定的解決爭議的方式。當事人可以協議采取此種方式解決爭議，當事人可以選擇仲裁機構，也可以選擇仲裁員解決其爭議。當事人在其合同中可以規定仲裁條款，也可以在事后協議仲裁。但是，當事人協議選擇了以仲裁方式解決合同糾紛和其他財產權益糾紛，就不能再提起訴訟。根據仲裁法的規定，我國實行的是或裁或審的制度。

　　二、可以以民事訴訟解決的爭議

　　當事人可以進行公證的事項甚多，因而發生爭議的范圍也甚廣。這些爭議如果屬于民事性質，都可以提起民事訴訟解決爭議。可以提起民事訴訟的對公證事項的爭議大致有如下各類：

　　1.合同類。合同有許多種類，最大量的是商事類的合同。這些合同訂立并經公證后，當事人、利害關系人對合同涉及的權利義務關系都可能產生爭議。比如，當事人簽訂買賣合同并經公證后，在履行合同過程中，對合同標的物的質量、價格、履行合同的方式等產生爭議;當事人訂立合伙協議并經公證后，在履行合同的過程中，對于各合伙人的出資、管理、利潤分配等產生爭議;當事人簽訂加工承攬合同并經公證后，在履行合同的過程中，對原材料及工作成果的質量、數量及履行合同的時間等產生爭議。還有一些是非商事合同，如收養合同、夫妻約定分別財產制的合同、家庭財產分割協議、遺贈扶養協議等，這些合同在經過公證后也可能發生爭議。我國合同法對合同的問題有較為詳細的規定。合同法規定的合同有十五類，此十五類合同因為法律明確做了規定，稱為“有名合同”。除了合同法規定的有名合同，還有大量的合同法上沒有明確規定的合同，稱為“無名合同”。這些合同也都可能在經過公證后發生權利義務爭議，也都可以訴諸法院解決。

　　2.單方法律行為或者單方意思表示。單方法律行為是指當事人做出意思即發生法律效力的行為，如遺囑，是立遺囑人的單方意思表示，以合法的形式做出后，如果內容不違反法律的規定，即發生法律效力。單方意思表示通常是指一項要約，發生此項要約后，發出要約的人要受其約束，但并不一定能夠以其意愿形成一項有效的法律行為。比如，贈與人表示將一項財產贈與某人，如果受贈人表示接受，贈與人即受其贈與表示的約束，則此項贈與合同成立。如果受贈人不接受贈與，則贈與合同不成立。單方法律行為和單方意思表示經過公證后，如果有人表示反對，即可能發生實質性的爭議。比如一項經公證的遺囑，立遺囑人的某一繼承人認為立遺囑人剝奪了其法定應當繼承的份額，發生爭議后當事人可能向公證機構申請撤銷遺囑公證，如果不能撤銷，當事人之間又不能達成協議，則可能訴諸法院解決爭議。對于遺囑或者贈與合同，第三人也可能提出異議，認為立遺囑人或者贈與人處分了非其所有而是屬于第三人的財產，因而發生爭議，可能請求公證機構撤銷公證，如果不能撤銷公證，而當事人、第三人之間又不能達成協議，則可能訴諸法院解決爭議。單方法律行為或者單方意思表示并不限于上述遺囑和贈與，委托他人辦理某項事務的表示、發表一項承擔義務或者放棄權利的聲明、懸賞尋找遺失物的廣告等均是。這些都有可能在經過公證后發生爭議，也都可能訴諸法院解決爭議。

　　3.事實或者事件。認定出生、生存、死亡、身份、親屬關系、婚姻關系等事實或者事件，進行了公證，他人也可能提出異議。如公證書認定某甲為一外國被繼承人的子女，但某乙提出某甲并非該被繼承人的子女，某乙自己才是被繼承人的子女，因而發生爭議。在通常情況下，利害關系人會向公證機構提出撤銷該項公證，在不能撤銷該公證書的情況下，也可能訴諸法院解決爭議。爭議解決之后或可至公證機構要求重新進行公證。事實或者事件有許多種，如認定無犯罪記錄、認定一項發現、保全一項證據等均是。這些事實或者事件經過公證后，他人均可能提出異議，形成民事爭議的，可能會提起民事訴訟予以解決，但有的事實或者事件的認定不屬于民事性質，形成的爭議也不是民事性質的爭議，因而不能提起民事訴訟，但可能通過其他途徑解決爭議。

　　三、關于民事訴訟

　　民事訴訟，是法院根據當事人的請求，保護當事人正當權利和合法利益的審判程序制度。當事人提起民事訴訟，就是請求法院，代表國家對當事人之間的民事爭議做一個裁斷。我國的民事訴訟法對民事訴訟程序的有關問題做了規定。提起民事訴訟，應當按照民事訴訟法辦理。

　　提起民事訴訟，首先必須符合起訴的條件。作為訴訟的原告， 必須與所訴的案件有利害關系。也就是說，必須是原告自己的民事權益受到侵犯或者與他人發生爭議，即與爭議的標的有法律上 的利害關系。作為訴訟的被告，即原告起訴的對象，必須是明確而 具體的，是侵犯原告權利的人或者與原告發生爭議的人。起訴還必須提出具體的訴訟請求，必須說明案件的基本事實和相關證據。起訴提出的爭議還必須是法院受理民事案件的范圍，屬于法院主管。如果不屬于法院主管，則法院無權受理。提出的爭議如果是 應當由行政機關解決的事情，則應當向有關行政機關提出，法院不應受理。案件雖然屬于法院受理，但一個案件必須是由一個具體的法院管轄的，起訴提出的爭議還必須是屬于該法院管轄。不同級別的法院和相同級別的法院之間在受理第一審民事案件的分工和權限上有嚴格的界限。原告必須向有管轄權的法院提起訴訟，法院才能受理。

　　除了符合上述條件，起訴還必須按照規定向法院遞交起訴狀，并按照被告的人數提供起訴狀副本。起訴狀應當寫明訴訟請求和所依據的事實、理由，寫明證據和證據來源，證人的姓名、住址等。如果原告書寫起訴狀確有困難，也可以口頭起訴，由法院記人筆錄。#p#分頁標題#e#

　　法院接到起訴，要進行審查，符合起訴條件的，法院應當受理，并通知開庭審理的時間與地點。除了涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的案件，法院通常會公開開庭審理。在審理的過程中法院可能會進行調解，達成協議則做成調解書，當事人簽字后即具法律效力。但調解不是必經程序。如果調解不成，則必須即時做出判決，不能久調不決。不需要調解的，或者當事人明確表示不接受調解的，也應當及時進行判決。當事人對一審判決不服，可以上訴至上級法院進行二審。二審的審理程序與一審基本相同，但有些較為簡單、爭議不大、事實清楚、證據充分的案件，可以書面審理，即不開庭審理。二審也可能以調解結案，也可以判決結案，此與一審的原則相同。二審的判決是終審判決，是生效判決。當事人對二審的判決也可能仍然不服，按照我國的民事訴訟法，符合規定條件的，當事人可以依法提出再審，但再審通常不影響已生效判決的執行。

　　當事人、利害關系人對公證書公證事項的爭議，經法院審理，裁決生效后，如果法院的裁決維持了公證證明的事項，則公證書依然有效;如果否定了公證書證明的事項，則公證書自然作廢。公證書對有關事項的證明是一項證據，在法院的審理中也是作為一項證據使用的。如果沒有相反證據推翻公證書所證明事項，就應當認定公證書所認定的事實，公證書則是一項有效的證據;如果有相反證據推翻公證書認定的事實，則對公證書的證明不能采納，公證書自然失去證據效力。

　　還有一個問題需要說明：如果當事人、利害關系人認為公證書的內容違反事實與法律，申請撤銷公證書而公證機構拒絕撤銷，或者當事人、利害關系人對公證機構撤銷公證書有異議，當事人、利害關系人是否可以以公證機構為被告向法院提起民事訴訟。有一種意見認為，此種情況下可以以公證機構為被告向法院提起民事訴訟，法院可依不同情形做出撤銷公證書或者維持原公證書效力的裁決。國務院提請審議的公證法草案第三十四條第二款的規定表達了這一看法：“公證當事人及公證事項的利害關系人對公證機構撤銷或者拒絕撤銷公證書有異議的，可以向人民法院提起民事訴訟。”

　　公證法草案審議和征求意見的過程中，對這一款的規定提出了不少意見。研究認為，當事人、利害關系人對公證事項發生爭議，通常是當事人、利害關系人對他們之間的權利義務有爭議，這一爭議可以提起民事訴訟予以解決。如果規定一個以公證機構為被告而請求法院解決公證書效力問題的訴訟，當事人、利害關系人的爭議仍須再提起一個以當事人為被告的訴訟最后解決，這是沒有必要的。因為，證據是與其所證明的事實密切相關的，不可能脫離其所證明的事實而對證據的效力進行認定，認定一個證據有效必然是以認定其所證明的事實為前提的。法院審理一個認定公證效力的案件，必然要對公證書證明的事實進行認定，做出撤銷或者維持公證書的裁決。但是，僅僅撤銷或者維持公證書并不能解決當事人、利害關系人的爭議，其爭議仍然會訴諸法院，法院還要對已經審理過的事實再進行審理。這樣規定，當事人要起訴兩次，而法院也要審理兩次。這種制度設計是不經濟、不科學的，也是沒有必要的。公證是對事實的證明，是一項證據，不是一個行政決定，不需要單獨對其效力進行認定。作為證明事實的一項證據而言，公證同其他證據在性質上是一樣的，公證與其他證據的不同僅在于其證明力更強一些。法院在審理當事人爭議的過程中當然會對公證這一證據進行審查，有相反證據推翻的即不采納，沒有相反證據的即采納作為認定事實的依據。將公證效力的認定作為一個單獨的民事訴訟，外國沒有立法例，我國民事訴訟法也沒有規定。基于如上考慮，對于設置此項單獨訴訟程序的意見，沒有采納。十屆全國人大常委會第十七次會議通過的公證法刪去了前述國務院提請審議的公證法草案第三十四條第二款的規定。#p#分頁標題#e#