第四章 公證程序
第二十五條 自然人、法人或者其他組織申請辦理公證,可以向住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構提出。
申請辦理涉及不動產的公證,應當向不動產所在地的公證機構提出;申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,可以適用前款規定。
【釋義】 本條是關于公證機構受理公證事項管轄方面的規定。
公證管轄是指各公證機構之間受理公證事項的職責劃分與權限分工。公證管轄有很強的實務意義。實踐中,當事人在需要辦理公證事項時,首先要面臨的就是向哪一個公證機構提出公證申請的問題,公證管轄方面的規定就是針對這個問題而設立的。同時,為了避免各公證機構之間因管轄權不明對某項公證事項相互爭奪和推諉,也有必要對公證管轄進行規定。
根據公證法的規定,由于各公證機構之間無上下隸屬關系,相互地位平等,公證管轄不存在上下級之間在受理公證事項上的縱向分工,即不存在級別管轄,這是公證管轄不同于訴訟管轄的重要之處。由此決定,地域管轄,即各平等的設置于不同地域的公證機構之間在受理公證事項上的橫向分工,就成為公證管轄的主要形式。國外對公證的管轄,基本上也采用地域管轄。如日本公證人法規定,公證人執行職務的區域為其所屬的法務局或地方法務局的管轄區域。墨西哥公證人法規定,公證人不得在其管轄區域以外執行職務。意大利公證法明確規定,初審法院的管轄區即為公證轄區,等等。公證的地域管轄主要包括五個方面的內容:
一、公證事項由當事人住所地公證機構管轄
所謂住所地,是指自然人的戶籍所在地,法人或者其他組織的主要辦事機構所在地。依據地域管轄原則,申請人戶籍地、主要辦事機構所在地在哪里,哪里的公證機構對當事人提出的公證申請就有權管轄。
二、公證事項由經常居住地公證機構管轄
根據《最高人民法院關于貫徹執行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》的規定,公民離開住所地最后連續居住一年以上的地方,為經常居住地。但住院治病的除外。一般來說,公民的住所地與經常居住地是一致的,公民的經常居住地與住所地不一致的,經常居住地視為住所地。公證法既規定住所地同時又規定經常居住地為地域管轄的受理標準,主要是考慮到實踐中有很多人的住所地與經常居住地不一致。如內地公民應聘到沿海開放城市工作,但不遷移戶口,還有些人根本沒有戶口或暫時無戶口,如現役軍人,超生子女,某些出國人員以及已經畢業但尚未落戶的大學畢業生,等等。對于上述人員如公證機構讓他們回到原戶口所在地申辦公證既不方便,也不可行,而公證機構也難以進行調查核實。因此,根據這一規定,當事人的住所地(即戶籍所在地)與其經常居住地不一致時,由經常居住地的公證機構管轄是恰當的。
三、由法律行為發生地的公證機構管轄
即公證事項為法律行為時,法律行為發生地的公證機構有管轄權。法律行為可分為單方的(如遺囑)、雙方的(如合同)、共同的(如設立社團);有償的(如買賣)和無償的(如贈與)等。需要證明的法律行為很多,如合同(契約)、委托、遺囑、財產贈與、房屋買賣、收養關系、財產繼承。公證實踐中這種行為管轄地一般有三種情況:一是屬于單方發生的,如遺囑、聲明等行為,就由該行為發生地的公證機構來管轄;二是屬于雙方發生的,如收養、解除收養等法律行為,該項公證事項即由收養人或被收養人所在地的公證機構管轄;三是法律行為的發生地涉及兩個有管轄權公證機構的管轄,在這種情況下,當事人雙方協商一致,向任意一個有管轄權的公證機構提出公證申請,該項法律行為就屬于該公證機構管轄。
四、由法律事實發生地的公證機構管轄
法律事實系指能夠引起法律關系產生、變更和消滅的事實。法律事實可分為兩類:一是行為,即以人的意志為轉移的法律事實,如訂立合同、簽署遺囑等;二是事件,即不以人的轉移的法律事件,如出生、死亡、失蹤、災害等事件。法律事實一般由具有法律意義的文書來表示。公證實踐中主要是對有法律意義的文書進行證明。這里主要包括學歷證書、經歷證書、文件的簽名、印章屬實,文書的副本、草本、節本、抄本、譯本、影印本與原本相符等。公證法規定上述此類法律事實公證事項既可由當事人住所地的公證機構管轄也可由法律事實發生地的公證機構管轄,主要是從方便當事人辦證的目的出發,充分體現了公證管轄的便民原則,也便于公證職能的行使。#p#分頁標題#e#
根據公證法的規定,當事人根據需要可以向其住所地,經常居住地,法律行為地或事實發生地的公證機構申辦公證事項。在管轄受理上,上述四種管轄地是并行的關系,也就是說,一個當人可以根據自己的實際情況,任意選擇一個管轄地公證機構提出申請,公證申請人只要向符合上述四種管轄地中的任何一個公證機構提出申請,公證機構均不得予以拒絕或者推諉。公證法在管轄的規定上采取這種并行受理原則主要是考慮當事人申辦公證事項的種類有很多,既有國內事項,也有涉外事項,既有經濟事項,也有民事事項,如果簡單地規定某種公證事項只能向某一管轄地的公證機構管轄,勢必大大限制自然人申辦公證事項的權利,也不便公證機構辦理公證事項。如一自然人住所地在南昌(戶籍地),在上海某大學畢業(事實行為地),聘用在深圳某公司工作(經常居住地),該當事人要申辦學歷公證就可以選擇向南昌、上海或深圳的公證機構提出申請。又如一在陜西西安注冊的公司在北京與另一公司訂立合同,這家公司既可以向西安(法人住所地)的公證機構提出申請,也可以向北京(行為地)的公證機構提出申請。
五、凡申請辦理涉及不動產的公證事項,由不動產所在地的公證機構管轄
不動產主要是指土地、地上建筑物及其附屬物。涉及不動產的公證事項主要是指不動產的轉讓。不動產的轉讓包括了不動產的所有權和使用權的轉讓,例如買賣、贈與、租賃、交換、繼等。公證法作上述規定主要是為便于當事人申請公證和公證機構辦理公證。值得一提的是,公證法在本條第二款涉及不動產管轄的規定中使用了“應當”兩字,這明確表明除了涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,其他涉及不動產內容的公證事項一律由不動產所在地的公證機構管轄,即使該公證事項涉及當事人的住所地、經常居住地或者法律行為地、法律事實發生地,當事人也只能選擇向該公證事項中的不動產所在地的公證機構申請。
公證法在本條款中規定申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,也可以適用前款的規定。這條的含義是:如當事人申辦的委托、聲明、贈與、遺囑公證中,即使有涉及不動產的內容,該委托、聲明、贈與、遺囑公證除由不動產所在地的公證機構管轄外,也可以由住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地公證機構管轄。公證法之所以如此規定,主要是從方便當事人角度考慮。如一老人離開原住所地去一親戚家做客,因突發重病臥床不起,這時老人提出需辦理一個房屋財產的遺囑公證,如僅因該遺囑內容涉及不動產而該房屋又在原老人住所地而拒絕受理,這既違反了公證管轄的便民原則,也不合情理。因此,根據本條的規定,該老人既可以向原房屋所在地的公證機構(不動產所在地)申請辦理該房產遺囑公證,也可以向現居住的親戚所在地的公證機構(法律行為發生地)申請辦理該房產遺囑公證。
在涉及財產轉移公證管轄上,和《中華人民共和國公證暫行條例》不同的是,公證法沒有特別列出一條涉及財產轉移公證事項的管轄規定,而僅對涉及不動產內容的公證事項的管轄做出規定。這主要是因為《中華人民共和國公證暫行條例》第十一條中規定的“主要財產所在地”中的“主要財產”一詞不屬于法律用語,也很不規范,公證人員很難把握和區分什么是主要財產和次要財產。因此公證法沒有采納此規定。
第二十六條 自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證,但遺囑、生存、收養關系等應當由本人辦理公證的除外。
【釋義】 本條是對當事人委托代辦公證的規定。
根據此規定,除了但書規定的公證事項外,自然人、法人或者其他組織在申辦公證事項時如不能親自辦理,均可以委托他人代為申請辦理。《公證程序規則》第十五條規定:“公民、法人申請公證,應當向公證處提出,并填寫公證申請表。”申辦公證,可由當事人、當事人的法定代表人提出,也可由上述人員委托他人代為提出。受托者必須是完全民事行為能力人。實踐中,由于種種原因,如當事人生病住院、在海外學習或工作,或因交通不便利、工作繁忙等,使得一些當事人不能自己親自前往公證機構提出申請。公證法考慮到現實生活中有相當一部分當事人都存在著上述問題,為了方便當事人申辦公證,特做出此項規定。#p#分頁標題#e#
根據《中華人民共和國民法通則》的規定,代理分為法定代理、委托代理和指定代理。本條的代理,僅指委托代理而言。因為本條是對當事人權利的規定,而法定代理或指定代理的確定由法律設定,并非當事人的權利。因此還有部分公證事項也有適用法定代理和指定代理的情況,如父母替兒女、丈夫替妻子申辦出生公證、親屬關系公證、學歷公證等事項時就屬于這種情況。在這種情況下,代理人只要能提供證據證明其與當事人之間的關系(如戶口本、結婚證、單位證明等),公證處就可以受理,而無須代理人出具委托書。
關于公證人員能否代理當事人申辦公證的問題,《公證程序規則》第八條第二款規定:“公證人員不得代理當事人在本公證處申辦公證。”因為公證人員是公證處的工作人員,如果公證人員接受當事人的委托,代理當事人在其所工作的公證處申請公證,那么在這一具體公證活動中,他就具有雙重身份,既代表公證處又代表當事人,這不僅違背了民法通則關于代理活動的一般原則,而且也違背了公證法關于回避的規定。因此,為了維護社會公共利益、當事人的合法權益,以及維護公證機構和公證員的中立地位和良好社會形象,防止公證人員徇私舞弊,保證公證人員秉公執法,在公證人員代理問題上,《公證程序規則》的這一規定同樣是適用的。
關于委托書是否需要辦理公證的問題,司法部關于執行《公證程序規則(試行)第九條有關問題的批復》(1991年7月3日司發函字235號)規定居住在國外或港澳臺地區的當事人委托國內(內地)代理人申辦民事公證事項,代理人應持委托人從國外寄來的委托書信(含電傳、電報)到公證處代為申辦,該委托書信(含電報、電傳)不需辦理公證。司法部所修訂的《公證程序規則》第九條則對這條批復進行了否定,規定上述情況應當辦理委托書公證。公證法對委托書是否需要辦理公證的問題沒有進行明確的規定。這主要是考慮對于當事人委托申辦公證事項時一律要求當事人辦理委托書公證,與現行法律有沖突。民法通則第六十五條規定:“民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。”也就是說自然人委托辦理民事公證事項時,既可以以書面委托書形式申請,也可以口頭委托他人申請。因此,公證機構應該根據具體情況考慮決定委托書是否需要辦理公證及認證手續,而不應一概而論。
對于本條中的但書條款,《公證程序規則》第八條第一款規定,與當事人人身有密切關系的公證事項不得進行委托代理。公證法將此規定修改為“自然人、法人或者其他組織可以委托他人辦理公證,但遺囑、生存、收養關系等應當由本人辦理公證的除外”。也就是說,當事人可以委托他人代為申辦公證事項,但涉及遺囑、生存、收養等應當由本人親自辦理的公證事項不得委托他人代為辦理。公證法之所以將《公證程序規則》中“與當事人人身有密切關系”這一詞語刪除主要是因為該用語不是很規范,與自然人人身有密切關系的事項很多,且大部分的民事公證事項都與此有關,公證人員要將此作嚴格區分很難。因此公證法將此規定表述為“由本人辦理公證的除外”則更為準確。
對于必須本人辦理的公證事項,公證法列舉了遺囑、生存、收養關系等公證事項,這類的公證事項都是必須由自然人本人親自實施和親自申辦的行為。在辦理遺囑公證時,公證員必須與立遺囑人本人進行詢問和談話,以了解和掌握遺囑人的外在表示與其內在意思是否一致,遺囑人的身體狀況和精神狀況,等等。如遺囑人不能親自申辦公證,公證員就不能把握遺囑公證事項的真實性,極易在立遺囑人去世后造成糾紛,以致影響公證的公信力。生存公證一般是在當事人為了領取養老金或退休金等情況下申辦的公證事項。生存公證就是證明當事人確實活著,這直接涉及當事人的人身關系和人身權益。在辦理這類公證事項時,公證機構如不能直接與當事人見面,也就不能保證該公證事項的真實性,就有可能導致冒名頂替或者活人替死人申請公證的情形出現。辦理收養公證時,應要求各方當事人必須親自到公證機構申辦,不得委托他人代理。如果當事人一方中夫妻有一人因故不能到公證處的,可由一方持另一方提交其同意收養或送養的書面材料和公證書到公證機構辦理,但收養方、送養方都必須有一人到場。公證法作此規定主要是基于公證機構在辦理收養公證時必須核實當事人的行為能力和意思表示,審查各方當事人是否出于自愿,收養目的是正當,送養目的是否明確等,進而保證公證事項的真實性和合法性,以避免錯假證的發生。#p#分頁標題#e#
除了公證法列舉的遺囑、生存、收養等應當由本人親自申辦的公證事項外,還有聲明、委托、贈與以及遺贈撫養協議等也是屬于應當由本人親自申辦公證的事項。《公證程序規則》第八條第一款規定:“當事人、當事人的法定代理人或法定代表人,可以委托代理人申辦公證事項,但申辦遺囑、遺贈扶養協議、贈與、認領親子、收養、解除收養、委托、聲明、生存及其他與當事人人身有密切關系的、公證事項除外。”聲明是自然人、法人或者其他組織在民事活動中公開的意思表示,公證機構對聲明書進行公證就是依法證明聲明行為的真實性的活動。其意義就在于通過公證機構證明聲明人的意思表示真實,使接受聲明書的自然人、法人或者其他組織消除疑慮。公證機構雖然不需要對聲明人所表示的意思內容的真實性負責,但必須對該聲明人的意思表示行為的真實性負責。為了保證這種意思表示行為的真實性,就必須要求聲明人的意思表示當場向公證員進行表示并在公證員的面前,在聲明書上親筆簽名。如當事人在申辦放棄繼承權聲明書時就必須親自向公證員當面做出放棄其本人所應繼承遺產的意思表示,并親自在放棄繼承權聲明書上簽名。
委托書公證也必須由委托人親自申辦。委托是委托人授權受托人以委托人的名義在授權范圍內辦理委托事務的法律行為。民法通則第六十三條規定:“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。”委托人因特殊原因不能親自進行民事活動的,可以委托他人代理,由此而產生的一切權利義務后果均由委托人享有或承擔。也就是說,代理人持委托人出具的委托書所實施行為的后果是應該由委托人來承擔的,如果公證機構在辦理委托書公證時,不能要求委托人親自到場作意思表示,就難以把握委托內容的真實性,很容易侵害委托人的權益。因此,在辦理委托書公證時由本人親自辦理是必須的。委托行為中最多的是依據民法產生的委托合同而形成的委托關系,即一方當事人(受托人)以他方當事人(委托人)的費用和名義,處理所委托事務的協議。這種依據民法委托合同而產生的委托關系,固然是委托行為的主要內容,然而,委托行為并不單純限于這種民法上的委托關系,還包括依據勞動法、行政法所產生的組織對自己所屬機構或工作人員通過授權、委任的形式實施的委托行為。這些委托行為不論以民法的委托形式出現,還是以行政法的授權形式或委任形式出現,都是以當事人對真實意思做出表示的行為。因此在辦理公證時都必須由當事人本人親自辦理。
贈與是指自然人在法律允許的范圍內,自愿將自己所有的財產無償地送給受贈人所有,受贈人予以接受的法律行為。因此,當事人申辦贈與公證時,公證機構就必須審查贈與人和受贈人的意思表示是否真實,行為是否合法。否則就難以保證贈與公證的真實性和合法性。
遺贈扶養協議,是雙方當事人以遺贈和扶養兩種法律行為互為對應條件達成的協議。遺贈扶養協議雖然是一種合同關系,但同時也是一種形式的遺囑。因此在辦理公證時必須保證體現當事人的意思表示的真實性,也就需要當事人親自到公證處申辦遺贈扶養協議公證。
綜上所述,規定遺囑、生存、收養、贈與、聲明、委托等事項在辦理公證時,必須當事人本人親自辦理主要是為了保證公證對象的真實性,這也是公證客觀真實原則的具體體現。
第二十七條 申請辦理公證的當事人應當向公證機構如實說明申請公證事項的有關情況。提供真實、合法、充分的證明材料;提的證明材料不充分的。公證機構可以要求補充。
公證機構受理公證申請后。應當告知當事人申請公證事項的法律意義和可能產生的法律后果,并將告知內容記錄存檔。
【釋義】 本條是有關當事人提供證據和公證機構告知義務方面的規定。
本條第一款包括兩方面的內容:一是當事人應當向公證機構如實說明申請公證事項的有關情況,提供申辦公證所需的證據材料,二是公證機構也可以要求當事人補充辦理公證所需的證據材料。#p#分頁標題#e#
當事人是指與公證事項有法律上的利害關系并以自己的名義向公證處提出申請,在公證活動中享有權利和承擔義務的自人、法人或者其他組織。當事人一般應符合三個條件:(一)以自己的重要的地位,名義向公證處提出公證申請;(二)與申請公的事項有法律上的利害關系;(三)在公證活動中以自己的名義獨立享有權利并承擔相應的義務。當事人是公證法律關系的重要主體之一,在公證活動中具有重要的法律地位。值得注意的是,當事人與公證申請人是有區別的。申請人是指向公證處提出具體的公證申請的自然人、法人或者其他組織。因此,申請人有時與當事人就是同一人,但下列情況下的申請人就不能成為當事人:如申請人申請的事項不屬于公證業務范圍或不屬于收到申請的公證處管轄;申請人與申請公證的事項無法律上的利害關系等。
申請公證提供的證據,是公證機構判明公證對象的真實性、出具公證書的重要依據。公證機構只有掌握了充分確鑿的證據,才能保證公證的真實性和合法性。收集證據在公證活動中占有十分重要的地位,具有非常重要的作用。因此,這就要求當事人在填寫公證申請表或者與公證人員進行談話時,必須如實地提供公證證明材料,不得隱瞞和欺騙。
根據規定,申請公證的證據材料分為:(一)證人證言。是指證人向公證人員提供的能夠證明公證事項真實性的陳述。公證活動中的證人是指了解與公證證明事項有關的真實情況的,能夠正確表達自己意志的自然人。證人具有相對固定的特點,不能隨意選擇或代替。不了解與公證證明事項有關的情況或不能正確表達自己意志的人,不能作為公證活動中的證人。(二)書證。是指用文字、符號、圖形、圖表等證明公證事項真實性的書面材料。書證是人們進行某種活動的客觀記錄,是公證活動中最常見的一種證據,凡是能證明與公證事項相關情況的書面材料,都可以作為公證活動中的證據。(三)物證。是指以物體的外形、質量、特征、痕跡及所在位置等證明公證事項真實性的物品。物證具有特定性,不能用其他物品代替。有些物證不便于保存,應當及時提取。(四)視聽資料。是指以錄音、錄像磁帶所反映的聲音、圖像,或電子計算機儲存的信息資料證明公證事項真實性的物質材料。(五)鑒定結論。是指鑒定部門或人員運用專門知識對與公證事項有關的專門性問題進行分析、研究后所做出的科學的判斷結論。鑒定結論僅限于針對特定的事項,由公證機構委托或認可的具有專業技能的部門或人員做出,并應采用書面形式。(六)當事人陳述。是指當事人向公證人員提供的、能夠證明公證事項真實情況的陳述。(七)現場勘驗筆錄。是指公證人員對與公證事項有關的客觀狀況進行勘驗后所制作的書面記錄。
根據公證法的規定,公證機構在審核證據時必須符合三個條件:真實、合法、充分。證據的真實性指的是公證活動中的證據必須是客觀存在的事實。也就是說,證據本身必須是真實的,客觀存在的,而不是想像的、虛構的、捏造的。公證機構正是通過客觀真實的證據,才能正確把握公證事項的真實情況。反之,如果作為認定事實依據的證據是偽造的、虛假的,就會導致錯證和假證的出現。因此,每證明一項公證事項,都需對該事項的事實進行調查、核實,查明該事實是否存在,是如何發生的,各事項要素如何,等等。證據的合法性即證據必須符合法律和法規的要求和規定的條件,這包括三個方面的內容:(一)公證主體必須符合有關法律的規定,如《中華人民共和國民事訴訟法》第七十條第二款規定:“不能正確表達意思的證人,不能作證。”公證機構在辦理證人證言公證以及在辦理其他事項的公證需要證人提供證言時,就應根據這條法律規定辦理。(二)證據的形式具有合法性。證據的形式應當符合法律的要求,必須以法律規定的形式表現出來。如《公證程序規則》第二十九條規定:“遇到專門性的問題,公證處可聘請或委托專業部門、有專業知識的人員進行鑒定、翻譯。”因此,在鑒定結論或翻譯材料上沒有鑒定人、翻譯人親筆簽名的材料,不符合形式合法的要求,公證機構不能采納。同時,法律規定某些事實或者法律行為須用特定形式的證據來證明,就應當使用特定形式的證據。如在當事人申辦學歷公證時就應出具相關學校出具的畢業證書和學位證書,如果遺失的應該要求當事人申請補發,而不能單憑單位證明來辦理。同樣當事人申辦婚姻狀況時應提供結婚證、離婚證;申辦房屋買賣合同公證時應提供房屋所有權證等。(三)證據收集的合法性。這主要是指當事人、當事人的委托代理人、公證機構收集當事人提供的證據時應當符合法律法規的要求。如《公證程序規則》第二十六條規定“公證人員外出調查,除調取書證外,應由兩名公證人員共同進行。特殊情況只能由一名公證人員進行調查,應有一名見證人在場,見證人應在筆錄上簽名”。因此凡違反上述規定而調取的證據就不具有合法性,不能作為辦理公證的依據。又如《公證程序規則》第十條規定,公證人員是本公證事項的事人或當事人的近親屬,與本公證事項有其他關系,可能影響正確辦證的,應當自行回避。因此,公證人員辦理公證屬于上述情形的,就應該自行回避,否則所辦的公證文書就會因違反合法性原則而無效。#p#分頁標題#e#
證據的提供必須充分,是指出具公證書所依據的事項必須有足夠的證據予以證明。證據的充分要求公證事項中的各事實都能夠得到證明,且各證據之間能夠互相印證,不互相沖突、矛盾者相互脫節,形成一個完整的證據鏈。如在繼承權公證中,當事提供被繼承人與配偶只有三名子女,而公證員在對一子女的單位檔案調查時又發現被繼承人還有一名收養的女兒。因此,這種不能互相印證的證據就不能作為公證證據來使用。又如某公證處在辦理一項躉船買賣協議公證中,賣方是某大型沙廠,但賣方提供的船舶所有權登記證上的所有權人名稱卻為某地區航運公司,兩者無任何關聯,該公證事項卷宗談話筆錄中反映的又是該船為四個自然人所有,這種前后不一、互相矛盾的證據材料無法形成一個完整的證據鏈,不能直接作為公證證據使用。
當事人應主動向公證機構提供證據是法律規定的當事人的舉證義務。根據本條規定,公證機構對當事人提供的證據不充分不完備的,也可以要求當事人作補充和說明。公證機構認為當事人提供的證據材料不完備,是指當事人所提供的證據材料尚不足以證明公證對象真實、合法。例如,辦理房屋拆遷證據保全公證,當事人提供了法人資格和法定代表人的身份證明,被委托拆遷人提交的房屋拆遷資格證書和房屋拆遷主管部門核發的拆遷許可證明,但對拆除有產權糾紛的房屋,申請人未提交縣級以上人民政府拆遷主管部門批準的補償安置方案的證明,則公證機構就應及時通知當事人提供。
本條第二款的規定是一條告知條款,是一條非常重要的條款,將公證機構的告知義務列一專條是公證法的一大特色,也是公證機構多年公證實踐的經驗總結。
公證員有向當事人告知的法定義務,這也是當事人知情權的體現,不告知就違反了法定程序。公證員違反告知義務,輕則會引起當事人對公證書效力的質疑,重則引起當事人與當事人間、當事人與利害關系人間、當事人與公證機構間的糾紛,影響當事人的權益和公證機構的聲譽。因此,公證員履行告知義務不僅是一個法律服務人員的義務,也是公證預防糾紛的直接體現,更是公證員維護公證文書的法律效力,避免責任風險的重要舉措。
公證機構履行告知義務通常有兩種情況。一種是法律法規和辦證規則規定必須履行的告知義務,另一種是公證員作為一名法律專業人員在當事人申辦某項公證事項時,應該清楚地知道在辦理該公證事項時有可能發生的法律后果以及所產生的法律意義并及時提示當事人知曉上述內容,以避免給當事人造成不必要的損失和不良后果。例如,某雙方當事人因借款利息糾紛,借款方拒收還款方的還款,因此還款方將上述還款額提存到公證處。但公證處在辦理時并未根據司法部《提存公證規則》的規定向還款方履行規定的告知義務,后在法院判定該提存無效后,還款方則以公證處違反該規則的告知規定為由將公證處告上法庭并要求賠償。本條同時規定公證機構在向當事人履行告知義務后還應將告知內容記錄存檔,而不是僅僅進行口頭告示,這也是非常重要的一點。
第二十八條 公證機構辦理公證。應當根據不同公證事項的辦證規則。分別審查下列事項:
(一)當事人的身份、申請辦理該項公證的資格以及相應的權利;
(二)提供的文書內容是否完備,含義是否清晰,簽名、印鑒是否齊全;
(三)提供的證明材料是否真實、合法、充分;
(四)申請公證的事項是否真實、合法。
【釋義】 本條是對公證機構審查事項的規定。
根據本條規定,公證機構在受理公證申請后,應重點審查四個方面的內容。
一、審查當事人的身份、申請辦理該項公證的資格以及相應的權利審查當事人的身份,是指審查并核對當事人的身份證明材料,如身份證,戶口簿、工作證、學生證、離退休證、護照、單位介紹信、法定代表人證書等,其目的在于防止假冒和欺騙行為的出現。審查當事人的資格,是指審查當事人是否具有與申辦公證事項有關的權利,以確定其是否能作為當事人。這方面的審查主要是審核當事人的民事行為能力狀況,并審查無民事行為能力人和限制民事行為能力人的法定代理人的資格是否合法,當事人的委托代理人的資格是否合法,是否有委托證明等。審查當事人是否具有相應的權利,是指審查當事人是否具有申辦公證所需的民事、經濟或其他實體權利。若當事人不享有相應權利,公證機構則不能予以公證。如申辦房屋買賣合同公證,出賣方應擁有對房屋的所有權;又如申辦繼承權公證,當事人應依法或依遺囑享有繼承權且依法未喪失繼承權。#p#分頁標題#e#
二、審查當事人提供的文書內容是否完備、含義是否清晰,簽名、印鑒是否齊全
這是特別針對公證對象為法律文書時的要求,即需要公證的文書一般應為正式的法律文書,其內容不僅應真實、合法,還應十分完善,不得有遺漏和互相矛盾之處,同時遣詞造句也應十分準確,以免產生歧義而引發爭議。這也是公證員作為一名法律專業人員的職責所在。如對債權文書而言,其內容一般要包括:明確的債權人和債務人,明確的履行標的,明確的數額和履行期限,債的內容必須符合有關法律規定等。對于不完備的文書,公證員應當要求當事人予以更正和補充,直至符合法律的要求。當事人拒絕更正的,應在筆錄中予以注明。審查簽名、印鑒是否齊全,是指公證機構應幫助當事人檢查應簽名、蓋章的文書上是否有有關單位、人員的簽名、蓋章,有無遺漏,以免造成公證文書的無效。
三、審查當事人提供的證明材料是否真實、合法、充分
公證機構對當事人提供的各種證明材料都要審查其是否真實,是否充分。如出生公證的辦理須提供出生證、戶籍材料等,繼承權公證的辦理須提供遺產證明、死亡證明、結婚證明、親屬關系證明、放棄繼承權聲明,等等。公證處應根據具體的公證事項和規則的要求,確定當事人應提供的證明材料,不能“一刀切”。公證機構還應審查當事人提供的有關證明材料是否充分,是否足以證明公證對象的真實性和合法性。
四、審查申請公證的事項是否真實、合法
審查申請公證的事項是否真實、合法,是指審查公證證明對象的真實性、合法性。需要公證的事項必須是真實的、客觀存在的而不是虛假的、偽造的。在公證對象真實性的把握上,有的公證事項公證員一般能對公證員本人親眼目睹,親耳聆聽,親身經歷的事項辦理公證。如合同上的簽署,遺囑、聲明上的簽名只能在公證員面前進行,放棄繼承權的意思表示只能當面向公證員表示,現場監督只能由公證員親自在場才能予以公證,等等。而有的公證事項,公證員要通過認真的核實,細致的調查,進行必要專門鑒定并結合其他證據綜合進行判斷才能確定該公證事項的真實性,而不能當事人提供什么就證明什么。對有疑問的公證事項在未證實的情形下不能草率出證。同時,申請公證的事項還必須是合法的和符合社會公共利益的。公證人員應熟悉并掌握辦理公證所應具備的法律知識,熟練運用法律、法規和各類辦證規則對所申辦的公證事項進行審查并準確判斷該公證事項的合法性。對違反合同法訂立的合同、契約,對違反婚姻法所確立的婚姻關系,對違反繼承法所立的遺囑以及某些當事人惡意串通,以合法形式掩蓋非法目的的行為,公證機構都不得予以辦理。
對公證對象的真實性和合法性如何進行審查,審查至何種程度,公證界歷來存在兩種不同觀點。一種觀點認為,我國只能實行實質審查原則,因為公證是行使國家司法權的一種證明行為,它不同于律師見證和其他民間的證明行為,實質審查是公證區別于其他私證的關鍵之處。另一種觀點則認為,我國應當實行實質審查與形式審查相結合的原則,認為公證員在辦理公證時,應根據不同的公證事項、當事人不同的要求和公證員所應承擔的責任來考慮采取何種審查方式。從各國的公證實踐來看,大陸法系國家的公證制度,多將公證業務分為公證與認證兩種形式,而英美法系國家乃至我國香港地區則只要求進行形式審查,即只辦理認證業務。我國的公證機構將公證、認證統稱為公證,但在具體辦證方式上也有直接公證與間接公證之分。如《公證程序規則》第三十四條將關于公證文書上的簽名、印鑒公證和文書的文本相符公證的公證條件規定為文書上的簽名、印鑒準確屬實,文本內容與原本完全一致,而對其內容是否真實、合法并未作硬性規定。司法部《關于(關于如何為經我駐外使領館認證的外國公證書辦理公證的請示)的復函》規定,對經我駐外使領館認證而無中文譯文的外國公證書,公證處可以辦理中文譯本與外文原本內容相符公證,但應當明確此類譯文公證不具有證明外國公證書真實性及內容符合我國法律的效力。上述這些規定,從某種意義上體現了我國公證實行實質審查與形式審查相結合的公證審查原則。#p#分頁標題#e#
公證法對實質審查和形式審查,并沒有明確的界定。通常認為,實質審查即實體性審查,即對公證事項內容的真實性和合法性予以證明,如在辦理一項公證事項中必須首先對申請人的主體資格、公證事項和相關材料的真假有效性、來源的合法性、當事人的民事行為能力意思表示的真實性等予以充分、認真、全面的審查。其次,需要審查當事人申請之事項是否與申請人權益有關,取得證據的方式必須合理、得當、合法。再次,對于申辦的公證事項確定是否與我國的法律、法規政策相違背,等等。因此這種審查也稱為全面性審查。經實質審查辦理的公證文書一般不附相應的證據材料,特殊情況必須附證據材料的,也應附于公證證詞之后。這實質性公證證明是一種直接證明的方式,公證員因此所應承擔的責任也較大。形式審查是一種間接性公證證明所采用的審查方式,即公證書證明的是文件、文書、表格上的簽名、印章的真實性及影印本與原本一致等。這種方式一般只證明簽名、印章的真實性,原則上公證機構對文書的內容是否真實、合法不負實質審查責任,文件、文書等載體的真實性、合法性應由出具該文件、文書的主體負責。兩種審查方式的不同也導致了公證證明方式的不同以及公證員所承擔的責任的不同。究竟采取何種審查方式,公證員應根據公證事項的性質、當事人的要求和辦證慣例來決定。總的原則應該是,當事人申請什么,公證機構就證明什么,公證書證明什么,公證員就應對其所證明的內容負責。拿存款公證的辦理來說,如當事人要求公證書以直接公證(實體公證)的證明方式出具,則公證員就應按實質審查的原則進行審查,公證書中就應寫明該當事人在某銀行的存款數額并對該存款事實的真實性負責;如當事人僅要求公證書以間接公證的證明方式出具,則公證員就可以按形式審查的原則對該存款證明書上的簽名和銀行印鑒的真實性進行審查并負責,而至于該當事人是否在該銀行有這筆存款不負審查之責。公證形式審查與實質審查原則是我國公證改革中的一項重要內容,涉及公證體制、公證職能、公證證明方式、公證責任和賠償等方方面面,對此公證法未作詳細界定,可在經驗成熟后由司法行政部門以部門規章的形式加以規定。
第二十九條 公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料。按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的。應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實。有關單位或者個人應當依法予以協助。
【釋義】 本條是關于公證機構核實權的規定。
一、公證機構有核實權
真實合法原則是公證的一個重要原則,也是誠信原則在公證中的體現和要求。當事人有舉證責任,但有時當事人提供的材料真假難辨,僅僅利用當事人提供的證明材料無法審核是否屬實故需要公證機構向有關單位或個人了解情況,獲取第一手資料,從而審核申請公證的事項及證明材料的真偽。如在房改房轉讓公證時,由于房改房轉讓比較特殊,需要經過房改房主管部門的批準,在目前房改房轉讓公證中已經出現很多偽造房改房主管部門印章及其他證明材料的情形,在辦證過程中必須核實房改房主管部門批準文件的真偽。再如涉及銀行存款的繼承,對于繼承的數額也需要向銀行核實。近年來,假材料、假證件泛濫,給公證執業帶來了挑戰。為了保證公證質量,實現公證的公正,本法賦予了公證機構核實權。
1982年頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》規定的是公證機構享有調查權。在立法過程中,對于規定公證機構享有調查權還是核實權,爭議較大。有委員建議規定,“公證處對當事人提供的證明,認為不完備或者有疑義時,有權通知當事人作必要的補充或者向有關單位、個人調查,索取有關證件和材料。有關單位、個人有義務給予協助”。考慮到調查權是法律賦予司法機關的一項權利,涉及自然人、法人的人身權、財產權,公證機構并非國家機關,不宜賦予其調查權,因此本條規定公證機構只享有核實權,核實中需要有關單位和個人配合的,有關單位和個人應當依照法律、法規的有關規定予以協助。#p#分頁標題#e#
二、公證機構核實權的行使
(一)公證機構應當進行核實的兩種情形。本法規定了在兩種情形下公證機構必須進行核實:一是按照有關辦證規則需要核實的,二是公證機構對當事人申請公證的事項或提交的證明材料有疑義的。上述兩種情形出現時,核實既是公證機構的權利也是公證機構的義務。公證機構進行核實不以當事人的申請為必要,而是依法主動進行核實。對于第一種情形,以具體的辦證規則規定為準。第二種情形是在公證機構對當事人提交的證明材料有疑義時,這就要求公證人員在辦案過程中,必須認真審查當事人提交的證明材料,發現證明材料有無矛盾或者其他有疑義的情形。
(二)實施核實行為的主體。核實的主體可以是承辦公證事項的公證機構,也可以是由該公證機構委托代為核實的異地公證機構。在委托異地公證機構代為核實時,承辦公證事項的公證機與接受委托的公證機構必須按照法律規定,辦理委托手續。委托調查核實,必須明確委托事項。受委托的公證處根據辦證需要可以主動補充調查內容。受委托的公證機構收到委托調查函后,應在一定期限內完成調查。因故不能完成的,應在上述期限內函告委托調查的公證機構。
三、有關單位或者個人在公證機構行使核實權時應當依法予以協助
公證法在賦予公證機構核實權的同時,也相應地規定了有關單位或個人依法予以協助的義務。所謂“依法予以協助”是指依照本法以及其他法律、法規的規定進行協助,配合公證機構核實相應的證明材料。在公證機構依法行使核實權時,有關單位或個人不得無理拒絕。但該義務的履行也不是無條件的,其前提是公證機構核實權的行使必須是“依法”進行的,即按照法定程序和要求行使權利,防止和杜絕公證人員假公濟私、濫用職權。公證人員為核實相關事項而進行調查時,應當向有關單位或者個人出示工作證件及其所在公證機構出具的函件。此外,為核實而進行調查時應遵守司法部2002年6月18日頒布的《公證程序規則》的規定,公證人員應當通過詢問證人,調取書證、物證、視聽資料、現場勘驗、進行鑒定等方式,認真收集證據。公證人員詢問有關證人時,應告其權利、義務、法律責任和注意事項,并制作談話筆錄。筆錄應記明:談話日期、地點、詢問人、記錄人、被詢問人的姓名、性別、出生日期、住址、單位、證件名稱及編號、聯系電話及郵政編碼、談話內容等。筆錄應交被詢問人核對并簽名;確實不能簽名者,可由本人蓋章或按手印。筆錄中修改處須由被詢問人蓋章或按手印。公證人員外出調查,除調取書證外,應由兩名公證人員共同進行。特殊情況只能由一名公證人員進行調查的,應有一名見證人在場,見證人應在筆錄上簽名。公證人員從有關單位摘抄的檔案或其他書面證據材料,應交提供材料的單位核對并蓋章。涉及鑒定的,公證機構應委托有鑒定權的機構進行鑒定。
第三十條 公證機構經審查。認為申請提供的證明材料真實、合法、充分,申請公證的事項真實、合法的,應當自受理證申請之日起十五個工作日內向當事人出具公證書。但是,因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的,所需時間不計算在期限內。
【釋義】 本條是關于公證機構出具公證書的條件及期限的規定。
一、出證條件
公證機構受理當事人的申請并經審查后必須做出出具公證書或者不予辦理公證的決定。出具公證書與不予辦理公證是確保公證職能發揮的關鍵。公證是國家證明權的運用,公證書具有極強的法律效力,公證書一旦出具,將對利害關系人的權益、當事人間的法律關系產生重大影響,公證書的質量還影響著公證機構的形象以及國家證明權的嚴肅性。立法中必須明確公證書的出具條件,才能使得公證機構的辦證過程中有章可循,才能使公證機構的公證活動規范有序,最終使公證質量得以保障。#p#分頁標題#e#
關于出證條件,概括而言,有以下兩點:(一)申請公證的事項真實、合法;(二)申請人提供的證明材料真實、合法、充分。“真實”即符合客觀事實,“合法”,即合乎現行法律規定。“充分”是指申請人提供的證明材料足以證明某一事實。在審查申請公證事項的真實性時,不僅要審查證明材料的真實性,還要將相關證據聯系起來,看其能否組成證據鎖鏈,能否充分證明某一事實,從而證明申請公證事項的真實性。在審查申請事項的合法性時,不能僅僅局限于公證法的規定,必須結合民商實體法等法律法規,綜合運用法律知識進行判斷。
司法部2002年6月18日頒布的《公證程序規則》對以下幾類。公證事項的出證條件做出了具體規定:
(一)法律行為(如簽訂合同、設立遺囑、繼承遺產、收養子女、提存等)公證應符合下列條件:(1)行為人具有相應的民事行為能力;(2)意思表示真實;(3)行為的內容和形式不違反法律、法規、規章和社會公共利益。
(二)有法律意義的事實或文書公證,應符合下列條件:(1)該事實或文書對當事人具有法律上的利害關系;(2)該事實或文書真實無誤;(3)事實或文書的內容不違反法律法規。
(三)文書上的簽名、印鑒公證,其簽名、印鑒應當準確屬實;文書的文本公證,其文本內容應當與原本完全一致。
(四)賦予債權文書具有強制執行效力的公證應當符合下列條件:(1)債權文書經過公證證明;(2)債權文書以給付一定貨幣物品或有價證券為內容;(3)債權文書中載明債務人不履行義務不完全履行義務時應受強制執行的意思表示。
二、辦證期限
安全和便捷是現代社會交易的兩大價值取向,為適應現代社會交易便捷性的需要,必須提高辦證效率,本條對辦證的期限及期限的計算方法做出了規定。
(一)辦證期限為“十五個工作日”。“十五個工作日”即按我國法律規定十五個正常工作的日子,而法定休息日及法定節假日則不計算在內。在1982年頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》中對此未作規定。司法部2002年6月18日頒布的《公證程序規則》第四十四條規定,“公證處應及時辦理各類公證事務。公證事項應從受理之日起一個月內辦結。重大復雜的、當事人舉證不足的或者需委托調查的公證事項,經公證處主任或副主任批準,可適當延長,但最長不得超過六個月。延期的原因應告知當事人。因不可抗力事件致使公證處無法工作的期間,不計人上述期限”。《公證程序規則》與本法的立法精神相一致,但是在具體規定上則不相同。本法規定一般情況下辦證期限為十五個工作日,《公證程序規則》則規定為一個月。在立法過程中,還有委員提出,“目前大多數的公證機構都承諾七個工作日就可以出具公證書,所以建議把十五個工作日修改為七個工作日”。本法綜合考慮目前辦證的實際情況,將辦證期限規定為十五個工作日。
(二)辦證期限的計算方法。辦證期限自受理公證申請之日起至出具公證書之日止,但不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的,所需時間不計算在期限內。“受理公證申請之日”是指公證機構經初步審查認為當事人的申請符合受理條件而接受公證申請的日期。受理后公證機構應發給公證申請人受理通知書。“出具公證書之日”即公證書上的落款的日期。一般情況下,辦證期限為從受理公證申請之日起至出具公證書之日止十五個工作日。要注意的是本條但書的規定,三種情況發生時所需時間不計算在內。
1.不可抗力所需時間不計算在內。不可抗力在民法上是一問題。對于公證而言,如果發生不可抗力使公證活動客觀上無法進行,則不可抗力持續的時間不應計算在期限內。但是對于不可抗力的理解在學界存在爭議,主要有三種學說:(1)主觀說,主張以當事人的預見能力和抗御能力作為判斷標準,凡屬當事人雖盡最大注意仍不能防止其發生的事態為不可抗力。法國、德國一些學者持這種主張。(2)客觀說,主張以事件的性質及外部特征為標準,凡屬于一般人無法防御的重大的外來力量,為不可抗力。英美法理論對不可抗力一般持客觀說,認為其是一種自然的和不可避免的必然性,是不可抗拒的強制或強迫,是能量極大的力量。(3)折中說,主張兼采主客觀標準,凡屬基于外來因素而發生的,當事人以最大謹慎和最大的努力仍不能防止的事件為不可抗力。折中說既考慮加害人的主觀方面,又考慮了客觀事件的性質特征,為法官處理具體案件提供了較多參照物,既科學又具有操作性。我國民法對不可抗力采折中說,見民法通則第一百五十三條規定:“本法所稱‘不可抗力’,是指不能預見,不能避免并不能克服的客觀情況。”根據折中說,不可抗力有以下四個特征:(1)不可預見性。指以當事人的主觀認識能力,對某一事件的發生不可預見。(2)不能避免性。指當事人盡了最大努力,采取了一切可采取的措施預防,仍然不能避免。(3)不能克服性。客觀情況發生后,當事人盡了最大努力,采取了一切可采取的措施仍不能克服。(4)客觀性。指不可抗力為獨立于人的行為之外的客觀情況。構成不可抗力,上述特征缺一不可。常見的不可抗力有自然原因的不可抗力,如地震、臺風、洪水、海嘯等,除此之外,還有社會原因的不可抗力,如戰爭、武裝沖突等。需要注意的是,人類社會的科學技術是不斷進步和提高的,認知能力也在不斷地提高,以前不能預見、不能避免或不可克服的客觀情況在現在或將來可能成為可以預見、可以避免或可以克服的客觀情況,對不可抗力的理解應因時而異。#p#分頁標題#e#
2.補充證明材料所需時間不計算在內。當事人提交公證申請并經受理后,證明材料不一定齊全,可能需要當事人補充,補充證明材料的時間不計算在期限內。
3.需要核實有關情況的時間不計算在期限內。在本法第二十九條規定的情況發生時,需要公證機構核實當事人提交的證明材料。此時,由于事實還不清楚、證據還不充分,不符合出證條件,不能出具公證書。
第三十一條 有下列情形之一的,公證機構不予辦理公證:
(一)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人代理申請辦理公證的;
(二)當事人與申請公證的事項沒有利害關系的;
(三)申請公證的事項屬專業技術鑒定、評估事項的;
(四)當事人之間對申請公證的事項有爭議的;
(五)當事人虛構、隱瞞事實,或者提供虛假證明材料的;
(六)當事人提供的證明材料不充分或者拒絕補充證明材料的;
(七)申請公證的事項不真實、不合法的;
(八)申請公證的事項違背社會公德的;
(九)當事人拒絕按照規定支付公證費的。
【釋義】 本條是關于公證機構不予辦理公證(以下簡稱拒證)的規定。
一、公證機構有權拒證
隨著社會的發展,人們的法律意識逐漸增強。越來越多的人意識到公證這一法律手段的重要性,并開始運用公證來維護自己的合法權益。與此同時,也有一些人濫用公證,出現了一些違背社會公德甚至違法的申請公證事項。因此,為了保障公證證明權的正當、有效實施,防止公證申請權的濫用,維護社會秩序,規范公證行為,確保公證職能的實現,本條賦予了公證機構拒證的權利。
二、拒證的具體情形
在賦予公證機構拒證權的同時,本法又明確規定何種情形下公證機構應當拒證,厘清出證與拒證的界限,這樣一方面便于公證機構操作,另一方面也可以防止拒證權的濫用。本條采用列舉的方式規定了拒證的九種具體情形:
(一)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人代理申請辦理公證的不予辦理公證。根據民法通則的規定,年滿18周歲的公民為完全民事行為能力人,16周歲以上不滿18周歲但以自己的勞動收入為主要生活來源的視為完全民事行為能力人;不滿10周歲的未成年人以及不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人;10周歲以上的未成年人以及不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。“監護人”是指對未成年人或精神病人的人身、財產利益進行保護并對其行為進行監督的人。未成年人的父母是其監護人,未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的,則由有監護能力的下列人員擔任:祖父母、外祖父母、兄姐、關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任的經未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的監護人則由下列人員擔任:配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任的經精神病人所在單位或者精神病人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。由于限制民事行為能力人和無民事行為能力人或心智未完全成熟或精神健康狀況有缺陷,還不完全具備辨認自己行為的能力。按照民法通則的規定,與其年齡、智力或精神健康狀況不相符的法律活動應由其法定代理人代理。基于公證是一項重要的法律活動,需要申請公證的人對其申請行為的法律意義及法律后果具有足夠的辨認能力,因此無民事行為能力人或者限制民事行為能力人申請辦理公證必須由監護人代理,否則應予以拒證。本規定較《合同法》要嚴,排除了法定代理人對限制民事行為能力人的同意或追認行為。
(二)當事人與申請公證的事項沒有利害關系的不予辦理公證。按照《現代漢語詞典》(商務印書館1996年版)的解釋,“利害” 指利益和損害。損害其實是指利益的減少。“利害關系”的實質是利益關系。在法律上,利害關系是指某一法律事實會導致主體權利(或義務)的增加與減少的關系。在公證法中,則是指某一公證事項會導致相關主體權利(或義務)的增加與減少的關系。如合同公證中合同當事人與申請公證事項——合同有利害關系,因為合同的內容涉及雙方的權利與義務,而合同對其權利義務沒有任何影響的其他人則與合同這一公證事項沒有利害關系。如果當事人與所申請的公證事項沒有利害關系則不能成為當事人,其申請的公證事項應予以拒證。#p#分頁標題#e#
(三)申請公證的事項屬專業技術鑒定、評估事項的不予辦理公證。本法已對公證機構的業務管轄范圍予以列舉,公證機構只能在公證的業務管轄范圍內辦理公證。專業技術鑒定、評估事項,如醫療事故鑒定事項、房地產評估事項等,需要運用相應的專業技術進行鑒定、評估,不屬于公證的業務管轄范圍,應予以拒證。
(四)當事人之間對申請公證的事項有爭議的不予辦理公證。當事人之間對申請公證的事項有爭議是指當事人對所申請公證的事項意見不一致。如當事人申請辦理合同、公司章程公證時,如果對合同條款或公司章程的條款尚未達成一致,仍處于協商的過程中,或者雖達成協議但對條款理解有歧義,都屬于對申請公證的事項有爭議。此外,在申請財產贈與公證時,如果財產為共有財產,而共有人對贈與意見不一致的,也屬于對所申請公證的事項有爭議。若當事人之間就所申請公證的事項有爭議,證明對象尚不確定,公證機構無法辦理公證。
(五)當事人虛構、隱瞞事實;或者提供虛假證明材料的不予辦理公證。公證要證明民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性,必須以當事人提供的真實的、合法的、充分的證據為依據,提供真實合法充分的證據是當事人的法定義務,當事人虛構、隱瞞事實或者提供虛假證明材料是對這一義務的嚴重違反,因此,當事人應當承擔由此造成的不利后果,即被公證機構拒證。
(六)當事人提供的證明材料不充分或者拒絕補充證明材料的不予辦理公證。公證證明活動必須以事實為依據,事實是證據證明的事實,證據必須真實、合法、充分,當證據不足時,當事人需要補充證明材料,如果不能補充證明材料或拒絕補充證明材料,則事實處于真假難辨狀態,不符合真實合法的要求,故應予以拒證。
(七)申請公證的事項不真實、不合法的不予辦理公證。申請公證的事項真實、合法是出具公證書的基本條件,對于不合法或不真實的公證事項應予以拒證。
(八)申請公證的事項違背社會公德的不予辦理公證。所謂社會公德,是指社會的公共道德,它與一個國家的文化傳統有一定的聯系。目前,在公證實踐中已經出現名目繁多的違背社會公序良俗的申請公證事項。公證機構在辦證時應結合我國的文化價值及法律規定進行判斷,對于違背社會公德的應予以拒證。
(九)當事人拒絕按照規定支付公證費的不予辦理公證。辦理公證需要支付公證費,對于符合法律援助條件的自然人申請辦理法律、行政法規規定應當公證的事項,減半繳納或者免繳公證費。當事人拒絕按照規定支付公證費的不予以辦理公證。
第三十二條 公證書應當按照國務院司法行政部門規定的格式制作,由公證員簽名或者加蓋簽名章并加蓋公證機構印章。公證書自出具之日起生效。
公證書應當使用全國通用的文字;在民族自治地方,根據當事人的要求,可以制作當地通用的民族文字文本。
【釋義】 本條是關于公證書形式要件的規定。
公證書是公證機構根據當事人的申請,按照規定程序和格式所出具的、證明相關民事法律行為,有法律意義的事實和文書的真實性、合法性的證明文書。
公證機構通過出具公證書來對民事法律行為,有法律意義的事實和文書的真實性、合法性進行評價、證明,從而為民商事活動的順利進行提供保障,因此公證效力即具體體現為公證書的效力,公證書出具是公證活動的最后一道程序。
公證書要具有法定效力,不但其內容要真實、合法,而且須具備法定的形式要件,在體現國家法律尊嚴的同時保障其文書質量。本條從公證書格式、落款、出具時間、文字等方面規定了其應具備的形式要件。
一、公證書應當按照國務院司法行政部門規定的格式制作
這里的“格式”指的是公證書的書寫格式。作為一種有特定證明效力的法律文書,公證書格式歷來是作為公證證明方式的具體承載而在各國公證制度的構建中占有重要位置,其具體體現便是書寫格式的規范化。在我國,公證文書的規范化一直受到充分的重視,早在20世紀50年代我國公證制度的初建時期,司法部即于1956年總結各地經驗,第一次制定了統一的公證文書格式,計有公證書格式和公證登記簿格式共13種。80年代公證制度恢復重建,陸續頒布的《中華人民共和國公證暫行條例》、《公證程序規則》等都明確規定須按照司法部規定或批準的格式制作公證書。司法部在1981年公證工作剛剛恢復之際又頒發了《公證書試行格式》,計有24式,后又陸續制定了提存、招投標、票據拒絕證書、強制執行等公證書格式。1992年下半年,司法部對公證書格式進行了大規模的修訂,擬就了公證書格式共計59式106種。2000年后,為推進公證證明方式的改革,司法部又一次從公證書格式的規范、改革人手,陸續推出了現場監督、保全證據、合同(協議)、強制執行與繼承等要素式公證書格式試行范本。公證書格式的改革,大大促進了公證文書的規范化,并對公證事業的發展產生了積極的推動作用。#p#分頁標題#e#
目前,我國公證活動中使用的公證書格式分為定式公證書格式與要素式公證書格式。司法部1981年制定的24式、1992年制定的56式公證書格式都屬于定式公證書格式。
《公證程序規則》第三十八條規定公證書應包括以下內容:“公證書編號、當事人的基本情況、公證證詞、承辦公證員的簽名(簽名章)、公證處印章和鋼印、出證日期。”定式公證書格式與要素式公證書格式均設計了含有上述內容的基本結構,二者的不同主要在公證證詞部分。定式公證書格式固定化,使用時主要對涉及的當事人名稱、時間、地點及引用的相關法律條款進行填充,其他證詞內容
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