股東代表訴訟指的是當(dāng)公司權(quán)利受到損害，應(yīng)當(dāng)行使訴權(quán)的公司拒絕或怠于行使權(quán)利時(shí)，公司股東可以代表公司進(jìn)行訴訟的法律制度。該制度是現(xiàn)代公司法的一項(xiàng)重要內(nèi)容，成為彌補(bǔ)公司治理結(jié)構(gòu)缺陷及其他救濟(jì)方法不足的必要手段，在保護(hù)中小股東權(quán)益等方面發(fā)揮著重要作用。一、對(duì)域外股東代表訴訟制度的考量市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)均在公司法中規(guī)定了股東代表訴訟制度，其中最有代表性的是美國、日本和我國臺(tái)灣地區(qū)，其股東代表訴訟制度設(shè)計(jì)的主要內(nèi)容如下：（一）起訴股東的資格。在股東代表訴訟中，為了防止股東濫訴，各國和地區(qū)法律一般都對(duì)起訴股東的資格從持股期限上進(jìn)行了限制，有的國家還對(duì)股東持股的數(shù)量提出了要求。1、持股期間的限制。美國采取“同時(shí)擁有股份”原則，即提起代表訴訟的股東必須從被告對(duì)該公司實(shí)施侵害行為起至訴訟判決之時(shí)都持續(xù)擁有公司的股票。該原則意在防止有人在獲知公司遭受侵害之后故意買入股票而通過訴訟牟利的投機(jī)行為。日本和我國臺(tái)灣地區(qū)采用簡(jiǎn)單的固定期限限制。《日本商法》第267條第1款規(guī)定，提起代表訴訟的股東必須是持有股份六個(gè)月以上的股東。為了證明持股達(dá)六個(gè)月以上，記名股東必須在股東名冊(cè)上登記為股東超過六個(gè)月，無記名股東則必須將股票寄存于公司達(dá)六個(gè)月以上。但如果公司成立未滿六個(gè)月，則只要在公司成立后持續(xù)持有公司股票者就可以提起訴訟，不須受持股六個(gè)月期限的限制。我國臺(tái)灣地區(qū)公司法第214條規(guī)定，提起代表訴訟的股東必須持有公司股票達(dá)一年以上。2、股份數(shù)的限制。美國和日本都沒有對(duì)股東的最少持股數(shù)作出限制，因此，持有最小單位股者都可以提起代表訴訟。但我國臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)公司法第214條規(guī)定了提起代表訴訟的股東必須持有該公司已發(fā)行股份總數(shù)百分之五以上的份額。（二）訴前救濟(jì)。由于股東代表訴訟是一種代位訴訟，是為原公司內(nèi)部監(jiān)督體制失靈設(shè)計(jì)的補(bǔ)充救濟(jì)，因此其適用的前提是公司內(nèi)部救濟(jì)手段的用盡。用盡公司內(nèi)部救濟(jì)指的是股東在公司遭到違法行為損害后，不能立即直接提起訴訟，而必須先向公司監(jiān)督機(jī)關(guān)提出由公司出面進(jìn)行訴訟的請(qǐng)求，只有在請(qǐng)求已落空或注定落空、救濟(jì)已失敗或注定失敗時(shí)，股東才可以代表公司提起訴訟。用盡內(nèi)部救濟(jì)的程序意義在于：1、盡量維護(hù)公司正常的治理結(jié)構(gòu)，給公司有關(guān)機(jī)關(guān)一個(gè)履行職責(zé)的機(jī)會(huì)。2、通過程序緩沖，過濾掉不成熟的代表訴訟，給股東更多“三思而后行”的空間，使訴訟行為更加理性。3、直接賦予股東代表訴訟的權(quán)利，易使公司有關(guān)機(jī)關(guān)隨時(shí)處于“被動(dòng)訴訟”威脅的境地，且用盡訴前救濟(jì)可以減少股東不負(fù)責(zé)任的“敲詐性”訴訟。對(duì)該項(xiàng)原則，各國法律一般規(guī)定了股東要求公司提出訴訟的請(qǐng)求應(yīng)以書面形式向公司特定機(jī)關(guān)作出。由于各國公司治理結(jié)構(gòu)不盡相同，公司內(nèi)部負(fù)有主要監(jiān)督責(zé)任的機(jī)關(guān)，即救濟(jì)訴諸的對(duì)象也不盡相同。美國大多數(shù)州的公司立法要求代表訴訟的起訴股東必須先請(qǐng)求公司董事會(huì)起訴，待此請(qǐng)求無效果后，才可以提起代表訴訟。美國的公司結(jié)構(gòu)屬于“二元模式”，公司內(nèi)部沒有專門的監(jiān)督機(jī)關(guān)，董事會(huì)同時(shí)兼有監(jiān)督職責(zé)，因此，董事會(huì)成為大多數(shù)州法律規(guī)定的救濟(jì)訴諸對(duì)象。另外，美國還有部分州的公司立法將股東大會(huì)作為救濟(jì)的訴諸對(duì)象。大陸法系公司法一般規(guī)定有專門的監(jiān)督機(jī)構(gòu)-監(jiān)事會(huì)，日本和我國臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)亦不例外。監(jiān)事會(huì)有對(duì)侵害公司的行為進(jìn)行監(jiān)督并提起訴訟的權(quán)利和義務(wù)。因此，在日本和我國臺(tái)灣地區(qū)地區(qū)，股東在提起代表訴訟之前必須先請(qǐng)求公司監(jiān)事會(huì)進(jìn)行訴訟。（三）此類訴訟的當(dāng)事人。在代表訴訟中，股東是以自己的名義代表公司起訴，因此在訴訟中，公司本身將處于一個(gè)微妙的地位，使得股東代表訴訟的主體比起一般的訴訟更加復(fù)雜。