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寧波
2016年司法考試真題解析卷二第18題
18、乙女在路上被鐵絲絆倒，受傷不能動，手中錢包（內有現金5000元）摔出七八米外。路過的甲撿起錢包時，乙大喊“我的錢包不要拿”，甲說“你不要喊，我拿給你”，乙信以為真沒有再喊。甲撿起錢包后立即逃走。關于本案，下列哪一選項是正確的？（）
A.甲以其他方法搶劫他人財物，成立搶劫罪
B.甲以欺騙方法使乙信以為真，成立詐騙罪
C.甲將乙的遺忘物據為己有，成立侵占罪
D.只能在盜竊罪或者搶奪罪中，擇一定性甲的行為
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。搶劫罪，是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強取公私財物的行為。其他方法，是指與暴力、脅迫相類似的，足以壓制被害人反抗的行為。最典型的是采用藥物、酒精等使被害人暫時喪失自由意志，然后劫走財物。本題中，甲沒有對乙實施“與暴力、脅迫相類似的，足以壓制被害人反抗的行為”，不構成搶劫罪。
選項B錯誤。詐騙罪，是指以非法占有為目的，使用欺騙方法，騙取數額較大的公私財物的行為。構成詐騙罪要求被害人基于錯誤的認識對財產作出了處分。如果被害人雖然產生了錯誤的認識，但并未對財產的所有權或占有權進行處分，而只是同意將財物給被害人挑選一下、試穿一下等，犯罪人趁被害人沒注意取得財物的，認定為盜竊罪。
選項C錯誤。遺忘物是指財物的所有人或持有人有意識地將所持財物放在某處，因一時疏忽忘記拿走，而暫時失去控制的財物。本案中，甲當面拿走乙的財物，不構成侵占罪。
選項D正確。該選項實際上是一個折中的答案。本案中，甲沒有制造乙的不能反抗的狀態，他只是利用了乙不能反抗的狀態。甲的這種行為應當被認定為盜竊罪。但是我國刑法通說認為盜竊罪只能采取秘密方式，不承認公開盜竊。如果不承認公開盜竊，那么甲的這種行為只能被認定為搶奪罪。
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