我國現(xiàn)行公司法是1993年12月29日由八屆全國人大常委會第5次會議通過的，1994年7月1日起施行。

隨后全國人大常委會于1999年12月25日作出了《關(guān)于修改公司法的決定》，增設(shè)了國有獨資公司監(jiān)事會，放松了高新技術(shù)股份有限公司發(fā)行新股和申請股票上市的條件等。這些修改有著重要的現(xiàn)實意義，但卻并未對《公司法》進行全面修改。

2004年3月舉行的十屆全國人大一次和今年的二次會議上，數(shù)百名人大代表提出多項議案，建議盡快修改公司法。

2005年10月27日，全國人大常委會通過了新修訂的《公司法》，從2006年1月1日開始施行。

公司法已經(jīng)于2005年10月27號頒布，我個人對修訂后的公司法持肯定的、比較高的評價。可以從這樣幾個方面來進行評價：

1、新公司法規(guī)則對實踐需求的滿足程度如何?

2、社會各界提出的公司法修改意見反映的程度如何?

3、公司法定位是私法，新公司法體現(xiàn)公司法定位的程度如何?

4、公司法在適應(yīng)全球競爭的要求方面表現(xiàn)得如何?

這次公司法的修改在這四個方面都有一些標(biāo)志性成果。

最近有一個機會參加商務(wù)部召開的與日本專家、學(xué)者的雙邊公司法討論會，日本有的律師對我們公司法20條的規(guī)定提出了自己的看法。比如20條第2款規(guī)定，公司股東濫用權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任;20條第3款是關(guān)于公司法人格否認(rèn)即揭開公司面紗的規(guī)定。他們提出，既然公司法和外商投資企業(yè)法是一般法與特別法的關(guān)系，公司法就有一般適用和補充適用的效力，能不能在中外合資經(jīng)營企業(yè)法中規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)不適用20條。這說明我們這次公司法修訂有的規(guī)定力度還是比較大的，已經(jīng)引起境外專家學(xué)者的重視。當(dāng)然了，我也提出，在中外合資經(jīng)營企業(yè)法中規(guī)定股東濫用權(quán)利損害公司利益，可以不承擔(dān)賠償責(zé)任，恐怕日本法也不能這樣做吧!又比如說第20條第3款規(guī)定，股東濫用公司地位和有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。你也不能在中外合資企業(yè)經(jīng)營法中規(guī)定，股東濫用公司地位和有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，不承擔(dān)連帶責(zé)任，這個恐怕不能寫吧!通過這些我們可以看出，公司法一些規(guī)定的力度還是比較大。

關(guān)于公司法本身的問題，結(jié)合剛才施老師給我的任務(wù)，我想從下面三個方面來完成。

一、公司法修訂中立法理念和精神的轉(zhuǎn)變

1、從側(cè)重于服務(wù)國有企業(yè)改革轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖闵鐣鞣N投資者(包括國有投資者)利用公司

原來公司法第一條宗旨的第一句話就是“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要”，外國人可能不理解，但是中國人都明白這是和國有企業(yè)改革相聯(lián)系的，這句話到最后審議階段被刪除了。類似這樣被刪除的地方有14處，比如原來公司法里規(guī)定“公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家”，對此，大家一直認(rèn)為不妥，為什么別的股東出資后只有股權(quán)，而國有股對它投入公司的資產(chǎn)還有所有權(quán)?(施天濤老師：補充一句，物權(quán)立法當(dāng)中也還在說這個問題。王：但是公司法比較好地解決了這個問題。)還比如，刪除了“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機構(gòu)”等。我覺得，這14處刪除專門為國有企業(yè)、其他國有投資主體設(shè)立公司和國有企業(yè)改革規(guī)定的條款，表示把公司真正作為各種投資者都能采用的形式。當(dāng)然，公司法仍然保留了國有獨資公司的一節(jié)。這本來應(yīng)和一人公司合并規(guī)定，但這次沒有做到。降低注冊資本最低限額也和這個有關(guān)系。原來之所以將注冊資本最低限額規(guī)定得高，是因為公司大多是國有企業(yè)改建的公司，而國有企業(yè)改成為股份有限公司之前，沒有1000萬人民幣資產(chǎn)不可能，中國國有企業(yè)都比較大。國有企業(yè)改建為有限公司，原有企業(yè)資產(chǎn)10萬、20萬、50萬一般也都是有的，所以過去不覺得高，但是如果從自然人設(shè)立公司的角度考慮，這個標(biāo)準(zhǔn)顯然就過高了。所以，這次降低了注冊資本最低限額。

2、從防止濫設(shè)公司轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖阍O(shè)立設(shè)立公司，鼓勵投資，促進投資(關(guān)于這個問題，朱老師一會兒會詳細(xì)講，在此不說了)。

3、放松管制、尊重公司自治

這方面的變化很大。原來公司法總則中有一個規(guī)定，“公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營。”宏觀調(diào)控和公司法有什么關(guān)系?沒有關(guān)系。宏觀調(diào)控是造成一種穩(wěn)定、持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟秩序，它不著眼于調(diào)控某個企業(yè)，而是對整個經(jīng)濟的調(diào)控，寫在公司法里好像是對每一個企業(yè)的調(diào)控，這一條文表現(xiàn)了管制的強度，這次修改就將它刪除了。同時，突出了公司章程的作用，除了原來的規(guī)定以外，增加了10處公司章程可以另行規(guī)定的規(guī)則。另外，這次公司法修改突出了有限責(zé)任公司的簡化形式。比如在股份有限公司里，經(jīng)理是必須設(shè)的，有限責(zé)任公司則是可以設(shè)。再舉一個例子，有限責(zé)任公司股東在書面形式全體一致同意的情況下，可以不召開股東會，直接作出決定。還有，增加了許多任意性規(guī)范，對此不再舉例。這次修改的根本性變化是，把公司確實看成是股東的公司，公司應(yīng)該怎么做，很多情況下由股東決定。舉兩個例子，比如說轉(zhuǎn)投資，原來理解它是保護債權(quán)人的很重要的措施，其實轉(zhuǎn)投資以后只是資產(chǎn)的形態(tài)變化了，某些資產(chǎn)采用了股權(quán)的形態(tài)，但并不是財產(chǎn)減少了，并不影響債權(quán)人的保護。這次，把轉(zhuǎn)投資看作是股東自己的事情，由章程規(guī)定股東會或董事會決定。這就看得出來，確實是把公司的發(fā)展首先看成是股東自己的事情，由股東來決策，體現(xiàn)了公司自治的精神。

4、凈化公司法內(nèi)容，協(xié)調(diào)證券法和公司法的關(guān)系(后邊，湯老師會詳細(xì)講，我就不講了)。

5、從重在事先規(guī)制到加強事后救濟

比如增加民事責(zé)任的規(guī)定，增加程序性、操作性規(guī)定，為訴訟提供方便。如果象修改前的公司法的規(guī)定，操作性、可訴性差，股東憑什么提起訴訟呀，沒有根據(jù)。這次還增加了訴訟形式，除了完善直接訴訟外，還增加了股東代表訴訟制度。

以上是新公司法在立法理念和精神上的變革，是我初看了之后的感覺，可能還有沒有談到的。

二、新公司法中的制度創(chuàng)新

公司法經(jīng)過修改條文少了，主要是將公司法中本應(yīng)由證券法規(guī)定的內(nèi)容轉(zhuǎn)由證券法規(guī)定，也有一些條文合并了，但是，實際上增加了很多制度。

1、鼓勵投資，方便公司設(shè)立(前面已經(jīng)講過)

2、完善公司治理

以下幾個方面比較顯著：

①充實和加強董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)的規(guī)定。過去的義務(wù)規(guī)定只管到董事、監(jiān)事和經(jīng)理，經(jīng)理之外的高級管理人員不管，這次是管到董事、監(jiān)事和所有高級管理人員。而且這次義務(wù)的規(guī)定中，比較突出的是增加了義務(wù)的一般性規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。這樣一來，即使法律列舉的董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)有遺漏，公司、股東仍可以要求他們按照一般性規(guī)定履行義務(wù)，法院也可以根據(jù)一般性規(guī)定的原則處理相關(guān)糾紛。這次公司法修改還充實了有關(guān)忠實義務(wù)的規(guī)定，主要是增加了忠實義務(wù)的內(nèi)容和相關(guān)程序。

②加強有關(guān)監(jiān)事會的規(guī)定。一是充實監(jiān)事會職權(quán)，譬如監(jiān)事會對于違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員可以提出罷免的建議;可以代表公司對董事、高級管理人員提起訴訟等。二是規(guī)定監(jiān)事會行使職權(quán)的手段和保障措施，譬如，監(jiān)事會有調(diào)查權(quán)，還可以請會計師事務(wù)所協(xié)助調(diào)