我國現(xiàn)行公司法是1993年12月29日由八屆全國人大常委會第5次會議通過的,1994年7月1日起施行。
隨后全國人大常委會于1999年12月25日作出了《關(guān)于修改公司法的決定》,增設(shè)了國有獨資公司監(jiān)事會,放松了高新技術(shù)股份有限公司發(fā)行新股和申請股票上市的條件等。這些修改有著重要的現(xiàn)實意義,但卻并未對《公司法》進行全面修改。
2004年3月舉行的十屆全國人大一次和今年的二次會議上,數(shù)百名人大代表提出多項議案,建議盡快修改公司法。
2005年10月27日,全國人大常委會通過了新修訂的《公司法》,從2006年1月1日開始施行。
公司法已經(jīng)于2005年10月27號頒布,我個人對修訂后的公司法持肯定的、比較高的評價。可以從這樣幾個方面來進行評價:
1、新公司法規(guī)則對實踐需求的滿足程度如何?
2、社會各界提出的公司法修改意見反映的程度如何?
3、公司法定位是私法,新公司法體現(xiàn)公司法定位的程度如何?
4、公司法在適應(yīng)全球競爭的要求方面表現(xiàn)得如何?
這次公司法的修改在這四個方面都有一些標(biāo)志性成果。
最近有一個機會參加商務(wù)部召開的與日本專家、學(xué)者的雙邊公司法討論會,日本有的律師對我們公司法20條的規(guī)定提出了自己的看法。比如20條第2款規(guī)定,公司股東濫用權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任;20條第3款是關(guān)于公司法人格否認(rèn)即揭開公司面紗的規(guī)定。他們提出,既然公司法和外商投資企業(yè)法是一般法與特別法的關(guān)系,公司法就有一般適用和補充適用的效力,能不能在中外合資經(jīng)營企業(yè)法中規(guī)定,中外合資經(jīng)營企業(yè)不適用20條。這說明我們這次公司法修訂有的規(guī)定力度還是比較大的,已經(jīng)引起境外專家學(xué)者的重視。當(dāng)然了,我也提出,在中外合資經(jīng)營企業(yè)法中規(guī)定股東濫用權(quán)利損害公司利益,可以不承擔(dān)賠償責(zé)任,恐怕日本法也不能這樣做吧!又比如說第20條第3款規(guī)定,股東濫用公司地位和有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。你也不能在中外合資企業(yè)經(jīng)營法中規(guī)定,股東濫用公司地位和有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,不承擔(dān)連帶責(zé)任,這個恐怕不能寫吧!通過這些我們可以看出,公司法一些規(guī)定的力度還是比較大。
關(guān)于公司法本身的問題,結(jié)合剛才施老師給我的任務(wù),我想從下面三個方面來完成。
一、公司法修訂中立法理念和精神的轉(zhuǎn)變
1、從側(cè)重于服務(wù)國有企業(yè)改革轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖闵鐣鞣N投資者(包括國有投資者)利用公司
原來公司法第一條宗旨的第一句話就是“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要”,外國人可能不理解,但是中國人都明白這是和國有企業(yè)改革相聯(lián)系的,這句話到最后審議階段被刪除了。類似這樣被刪除的地方有14處,比如原來公司法里規(guī)定“公司中的國有資產(chǎn)所有權(quán)屬于國家”,對此,大家一直認(rèn)為不妥,為什么別的股東出資后只有股權(quán),而國有股對它投入公司的資產(chǎn)還有所有權(quán)?(施天濤老師:補充一句,物權(quán)立法當(dāng)中也還在說這個問題。王:但是公司法比較好地解決了這個問題。)還比如,刪除了“國有企業(yè)改建為公司,必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求,轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制,有步驟地清產(chǎn)核資,界定產(chǎn)權(quán),清理債權(quán)債務(wù),評估資產(chǎn),建立規(guī)范的內(nèi)部管理機構(gòu)”等。我覺得,這14處刪除專門為國有企業(yè)、其他國有投資主體設(shè)立公司和國有企業(yè)改革規(guī)定的條款,表示把公司真正作為各種投資者都能采用的形式。當(dāng)然,公司法仍然保留了國有獨資公司的一節(jié)。這本來應(yīng)和一人公司合并規(guī)定,但這次沒有做到。降低注冊資本最低限額也和這個有關(guān)系。原來之所以將注冊資本最低限額規(guī)定得高,是因為公司大多是國有企業(yè)改建的公司,而國有企業(yè)改成為股份有限公司之前,沒有1000萬人民幣資產(chǎn)不可能,中國國有企業(yè)都比較大。國有企業(yè)改建為有限公司,原有企業(yè)資產(chǎn)10萬、20萬、50萬一般也都是有的,所以過去不覺得高,但是如果從自然人設(shè)立公司的角度考慮,這個標(biāo)準(zhǔn)顯然就過高了。所以,這次降低了注冊資本最低限額。
2、從防止濫設(shè)公司轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖阍O(shè)立設(shè)立公司,鼓勵投資,促進投資(關(guān)于這個問題,朱老師一會兒會詳細(xì)講,在此不說了)。
3、放松管制、尊重公司自治
這方面的變化很大。原來公司法總則中有一個規(guī)定,“公司在國家宏觀調(diào)控下,按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營。”宏觀調(diào)控和公司法有什么關(guān)系?沒有關(guān)系。宏觀調(diào)控是造成一種穩(wěn)定、持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟秩序,它不著眼于調(diào)控某個企業(yè),而是對整個經(jīng)濟的調(diào)控,寫在公司法里好像是對每一個企業(yè)的調(diào)控,這一條文表現(xiàn)了管制的強度,這次修改就將它刪除了。同時,突出了公司章程的作用,除了原來的規(guī)定以外,增加了10處公司章程可以另行規(guī)定的規(guī)則。另外,這次公司法修改突出了有限責(zé)任公司的簡化形式。比如在股份有限公司里,經(jīng)理是必須設(shè)的,有限責(zé)任公司則是可以設(shè)。再舉一個例子,有限責(zé)任公司股東在書面形式全體一致同意的情況下,可以不召開股東會,直接作出決定。還有,增加了許多任意性規(guī)范,對此不再舉例。這次修改的根本性變化是,把公司確實看成是股東的公司,公司應(yīng)該怎么做,很多情況下由股東決定。舉兩個例子,比如說轉(zhuǎn)投資,原來理解它是保護債權(quán)人的很重要的措施,其實轉(zhuǎn)投資以后只是資產(chǎn)的形態(tài)變化了,某些資產(chǎn)采用了股權(quán)的形態(tài),但并不是財產(chǎn)減少了,并不影響債權(quán)人的保護。這次,把轉(zhuǎn)投資看作是股東自己的事情,由章程規(guī)定股東會或董事會決定。這就看得出來,確實是把公司的發(fā)展首先看成是股東自己的事情,由股東來決策,體現(xiàn)了公司自治的精神。
4、凈化公司法內(nèi)容,協(xié)調(diào)證券法和公司法的關(guān)系(后邊,湯老師會詳細(xì)講,我就不講了)。
5、從重在事先規(guī)制到加強事后救濟
比如增加民事責(zé)任的規(guī)定,增加程序性、操作性規(guī)定,為訴訟提供方便。如果象修改前的公司法的規(guī)定,操作性、可訴性差,股東憑什么提起訴訟呀,沒有根據(jù)。這次還增加了訴訟形式,除了完善直接訴訟外,還增加了股東代表訴訟制度。
以上是新公司法在立法理念和精神上的變革,是我初看了之后的感覺,可能還有沒有談到的。
二、新公司法中的制度創(chuàng)新
公司法經(jīng)過修改條文少了,主要是將公司法中本應(yīng)由證券法規(guī)定的內(nèi)容轉(zhuǎn)由證券法規(guī)定,也有一些條文合并了,但是,實際上增加了很多制度。
1、鼓勵投資,方便公司設(shè)立(前面已經(jīng)講過)
2、完善公司治理
以下幾個方面比較顯著:
①充實和加強董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)的規(guī)定。過去的義務(wù)規(guī)定只管到董事、監(jiān)事和經(jīng)理,經(jīng)理之外的高級管理人員不管,這次是管到董事、監(jiān)事和所有高級管理人員。而且這次義務(wù)的規(guī)定中,比較突出的是增加了義務(wù)的一般性規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。這樣一來,即使法律列舉的董事、監(jiān)事、高級管理人員義務(wù)有遺漏,公司、股東仍可以要求他們按照一般性規(guī)定履行義務(wù),法院也可以根據(jù)一般性規(guī)定的原則處理相關(guān)糾紛。這次公司法修改還充實了有關(guān)忠實義務(wù)的規(guī)定,主要是增加了忠實義務(wù)的內(nèi)容和相關(guān)程序。
②加強有關(guān)監(jiān)事會的規(guī)定。一是充實監(jiān)事會職權(quán),譬如監(jiān)事會對于違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員可以提出罷免的建議;可以代表公司對董事、高級管理人員提起訴訟等。二是規(guī)定監(jiān)事會行使職權(quán)的手段和保障措施,譬如,監(jiān)事會有調(diào)查權(quán),還可以請會計師事務(wù)所協(xié)助調(diào)
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