發行可轉換債券的法律障礙及其突破

在上市公司熱衷于發行可轉換債券的背后，我國現行立法還存在著諸多有關可轉換債券的法律障礙。要使我國上市公司合法、有序地發行可轉換債券以及充分保護廣大投資者的合法權益，則有賴于以下法律障礙的突破。

根據我國《公司法》第137條，“可轉換公司債券的發行，既要符合債券發行的條件，又要符合股票發行的條件”。按照股票發行條件，若將轉股視為一次發行，則由于在債券存續期內，每次的轉股價格都可能不同，這將與《公司法》“同次發行的股票，每股的發行條件和價格應相同”的規定相抵觸;若將可轉換債券到期前的轉股視為多次發行，則按《公司法》的要求，兩次發行的時間間隔至少為一年，意味著債券每年只能轉股一次，這使債券無法據市場狀況來隨時進行轉股，使可轉換債券喪失其特有的靈活性，難以吸引投資者。

由于近期因上述問題對《公司法》做出修改的可能性似乎不大，根據其它國家和地區的經驗以及我國的實際情況，可行的做法是明確轉股行為，將可轉換債券發行視為轉股權的實現，允許在一批可轉換債券發行中，其轉股價格依照發行條件進行調整。

但我國現行《公司法》采用了與授權資本制迥然不同的嚴格的法定資本制，造成了我國企業發行可轉換債券的最大的法律障礙。我國《公司法》第78條規定：“股份有限公司的注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額”。這種法定資本制造成了我國企業境外發行可轉換債券的先天障礙。在法定資本制下，公司不能自留股份，公司發行新股須具備嚴格的法定條件，且須經股東大會表決通過，但按可轉換公司債的特點，發行公司須備足股份讓境外債權人進行轉換。

為適應可轉換公司債的發展，突破我國上市公司發行可轉換債券的法律障礙，經驗及理性告訴我們，不妨對《公司法》進行修訂，對照國外成熟的公司資本制度，結合我國的實際情況，改采公司設立時的法定資本制與成立后的授權資本制相結合的折衷的授權資本制，也就是，在公司設立時，發行的股份總數不得少于章程所規定的公司發行股份總數的一定比例，仍維持了資本確定原則;公司設立后，法律核準保留部分額度，為未來增資時使用，以避免法定資本制對公司通過境外發行可轉換債券籌資帶來的種種不便，促進公司在新形勢下的發展與我國證券市場國際化的進程。

可轉換公司債券的發行，既要符合債券發行的條件，又要符合股票發行的條件。按照股票發行條件，將轉股視為一次發行，則由于在債券存續期內，每次的轉股價格都可能不同。還有其他相關問題想要了解，歡迎咨詢律霸網的免費法律咨詢。