《勞動合同法》第九十二條勞務派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正;情節(jié)嚴重的,以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。
本條是關于勞務派遣單位違反勞動合同法規(guī)定應當承擔法律責任的規(guī)定。勞務派遣單位違反勞動合同法規(guī)定應承擔的法律責任主要包括行政責任和民事責任。
一、行政責任根據(jù)勞務派遣單位行政違法行為情節(jié)的輕重,其應當承擔的行政法律責任分為兩種,一是,對一般的違反本法規(guī)定的行政違法行為,由主管部門責令改正。責令改正不是一種行政處罰,只是一種補救性的行政責任,是對違法者消除違法狀態(tài),恢復合法狀態(tài)的要求。這里所指的主管部門包括勞動行政部門和人事部門。目前,根據(jù)我國人力資源市場分為人才市場和勞動力市場,勞動行政部門負責對勞動力市場的監(jiān)管,人事部門負責對人才市場的監(jiān)管。相應的,勞務派遣單位也有一部分是由勞動行政部門審批,一部分是由人事部門審批,因此對勞務派遣單位的監(jiān)管,應由其審批部門勞動行政部門或者人事部門進行。
二是,對情節(jié)嚴重的行政違法行為,由主管部門處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。罰款作為最常見的行政處罰之一,是一種典型的財產(chǎn)罰,指行政主體強制違法的行政相對人承擔金錢給付的處罰形式。與罰款是一種財產(chǎn)罰不同,吊銷營業(yè)執(zhí)照被認為是一種資格罰。資格罰又稱能力罰,是指行政主體限制、暫定或剝奪作出違法行為的行政相對人某種行為能力或資格的處罰措施。根據(jù)行政處罰法第八條第四項、第五項的規(guī)定,能力罰主要包括責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照兩種。吊銷營業(yè)執(zhí)照是指剝奪行政相對人的經(jīng)營資格或者行為能力,行政相對人因此失去合法經(jīng)營的資格,喪失相應的行為能力。我國以營業(yè)執(zhí)照為企業(yè)成立要件之一,即營業(yè)執(zhí)照的取得是企業(yè)成立的必不可少的條件,故營業(yè)執(zhí)照與企業(yè)的存續(xù)密切相關。如公司法第七條規(guī)定:“設立的公司,由公司登記機關發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。”合伙企業(yè)法第十七條、個人獨資企業(yè)法第十三條也分別規(guī)定:營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期,為合伙企業(yè)及個人獨資企業(yè)的成立日期。《企業(yè)法人登記管理條例》和《公司登記管理條例》對此作出了更為明確的規(guī)定。《企業(yè)法人登記管理條例》第三條規(guī)定:“申請企業(yè)法人登記,經(jīng)企業(yè)法人登記主管機關審核,準予登記注冊的,領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,取得法人資格,其合法權益受國家法律保護。”第十六條規(guī)定:“申請企業(yè)法人開業(yè)登記的單位,經(jīng)登記主管機關核準登記注冊,領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后,企業(yè)即告成立。”《公司登記管理條例》第二十二條規(guī)定:“經(jīng)公司登記機關核準設立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,公司即告成立。”因此,企業(yè)的成立不僅應當依法向登記機關申請設立登記,還要獲得相應的營業(yè)執(zhí)照,否則,就不能視為合法成立,不具有作為一個企業(yè)從事正常生產(chǎn)經(jīng)營的行為能力。因此,吊銷營業(yè)執(zhí)照也就成為對企業(yè)實施監(jiān)督管理最常用、最嚴厲和最有效的手段。根據(jù)行政處罰法的相關規(guī)定,對勞務派遣單位的罰款應由其主管部門即勞動行政部門或者人事部門實施,而吊銷營業(yè)執(zhí)照,則應由該營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)機關實施。因此,吊銷勞務派遣單位營業(yè)執(zhí)照只能由企業(yè)登記部門,即為工商行政管理部門實施。2001年4月19日,國家工商行政管理總局《關于公司登記機關是否有權對非本機關登記注冊的公司違反登記管理規(guī)定的行為實施行政處罰問題的答復》中規(guī)定:“對公司違反登記管理規(guī)定實施吊銷營業(yè)執(zhí)照行政處罰的,應由原公司登記機關作出。”根據(jù)該答復意見,吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照應由原登記企業(yè)的工商行政管理機關實施。因此,勞動派遣單位違反本法規(guī)定情節(jié)嚴重的,由勞動行政部門或者人事部門處以罰款。但勞動行政部門和人事部門都不可直接行使吊銷營業(yè)執(zhí)照的權力,勞動行政部門和人事部門可以將該勞務派遣單位的違法情況通知相應的工商行政管理部門,并提出吊銷營業(yè)執(zhí)照的建議,但吊銷營業(yè)執(zhí)照的行為,只能由企業(yè)原工商登記機關行使。
本條款對勞務派遣單位情節(jié)嚴重的行政違法行為,同時給予了罰款和吊銷營業(yè)執(zhí)照兩種處罰,但與我們所稱的“一事不再罰”原則并不相違背。“一事不再罰”是一個法理學上的概念,也被認為是行政處罰的一項基本原則,目的在于防止對行政相對人的同一行為,采取相同或者相似的多次處罰,以保護行政相對人的合法權益,體現(xiàn)了過罰相當?shù)姆稍瓌t以及法律安定性的要求。“一事不再罰”是指針對一個違法行為,不能給予兩次或者兩次以上的同一種類的行政處罰。行政處罰法第二十四條也規(guī)定:“對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”一事不再罰原則,主要包括三方面意思,第一,一事不再罰的“一事”是指符合一個違法構成要件的行為,第二,“不再罰”是指一次處罰原則上只能給予一種處罰,特別是罰款一般情況下只適用一次。
第三,作為一種例外,在法律另有規(guī)定的情況下,其他行政主體可依據(jù)不同的法律規(guī)定,再次給予性質(zhì)不同,或者同一種類但一定合理限度內(nèi)的處罰。因此,一事不再罰并不是指針對行政相對人的一種行為,只能給予一種處罰,本條款中,勞務派遣單位違反本法規(guī)定的,情節(jié)嚴重的,由主管部門按每一名勞動者一千元以上五千元以下的標準處以罰款,并同時由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照與行政處罰法的規(guī)定并不相違背。勞務派遣單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后,其作為企業(yè)法人的經(jīng)營資格被強行剝奪,不再具有從事經(jīng)營活動的行為能力,并最終導致企業(yè)法人消滅,但該企業(yè)法人并沒有立即消滅,其民事訴訟主體資格依然存在。吊銷執(zhí)照將直接導致企業(yè)終止,但僅是導致企業(yè)終止的原因,其本身并非企業(yè)終止的時間標志,只有等清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后該企業(yè)才歸于消滅。吊銷勞務派遣單位的營業(yè)執(zhí)照后,勞務派遣單位應進入清算階段。在清算階段,勞務派遣單位并未喪失民事主體資格。但其主體資格受到嚴格限制,民事主體的性質(zhì)由經(jīng)營法人轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅惴ㄈ耍袷禄顒拥哪康挠捎D(zhuǎn)變?yōu)榍逅悖⑶也坏瞄_展新的經(jīng)營活動。因此,根據(jù)上述規(guī)定,勞務派遣單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照后沒有清理債權債務的,應以清算主體為訴訟主體,清算主體可以起訴應訴。
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