監(jiān)護(hù)是對(duì)未成年人和成年精神病人設(shè)定專人保護(hù)其利益,監(jiān)督其行為,并且管理其財(cái)產(chǎn)的法律制度。
法定監(jiān)護(hù)是由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人范圍和順序的監(jiān)護(hù)。法定監(jiān)護(hù)人可以由一人或多人擔(dān)任。民法通則第16條第1款規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。父母對(duì)子女享有親權(quán),是當(dāng)然的第一順位監(jiān)護(hù)人。
未成年人的父母死亡或沒有監(jiān)護(hù)能力的,依次由祖父母和外祖父母、兄姐、關(guān)系密切的親屬或朋友、父母單位和未成年人住所地的居委會(huì)或村委會(huì)、民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。成年精神病人的法定監(jiān)護(hù)人的范圍和順序是:配偶、父母、成年子女、其他近親屬、關(guān)系密切的親屬或朋友、精神病人所在單位或住所地的居委會(huì)、村委會(huì)、民政部門。
法定監(jiān)護(hù)人的順序有順序在前者優(yōu)先于在后者擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的效力。但法定順序可以依監(jiān)護(hù)人的協(xié)議而改變,前一順序監(jiān)護(hù)人無監(jiān)護(hù)能力或?qū)Ρ槐O(jiān)護(hù)人明顯不利的,人民法院有權(quán)從后一順序中擇優(yōu)確定監(jiān)護(hù)人。
監(jiān)護(hù)人與法定代理人的不同
在有關(guān)描述、說明對(duì)無民事行為能力人、限制行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)或者對(duì)其撫養(yǎng)、照顧、管理、教育以及對(duì)其造成的損害承擔(dān)民事責(zé)任等法律關(guān)系時(shí),使用的是“監(jiān)護(hù)人”。只有在無民事行為能力人、限制行為能力人為民事法律行為或者參加訴訟時(shí),才使用“法定代理人”。
《刑事訴訟法》第十四條第二款規(guī)定:“對(duì)于不滿十八歲的未成年人犯罪的案件,在訊問和審判時(shí),可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場(chǎng)。”未成年人保護(hù)法第五十六條規(guī)定:“公安機(jī)關(guān)、人民檢察院訊問未成年犯罪嫌疑人,應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人到場(chǎng)。”兩部法律在同一問題上分別使用了“監(jiān)護(hù)人”和“法定代理人”,引發(fā)了對(duì)兩個(gè)術(shù)語的不同理解,也給制定有關(guān)司法解釋等規(guī)范性文件帶來了一定的麻煩。本文試對(duì)二者作粗淺辨析,并對(duì)刑事訴訟法中“監(jiān)護(hù)人”、“法定代理人”的使用作簡(jiǎn)要討論。
(一)監(jiān)護(hù)人與法定代理人在本質(zhì)上具有同一性
監(jiān)護(hù)是民法上的制度,是指對(duì)未成年人和精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的一種民事法律制度。履行監(jiān)督和保護(hù)職責(zé)的人,稱為監(jiān)護(hù)人。就未成年人來說,根據(jù)我國民法通則第十六條的規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的,由祖父母、外祖父母、兄、姐、其他親屬、朋友或者有關(guān)單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。
代理原本也是民法上的制度,是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi),以被代理人的名義同第三人獨(dú)立為民事法律行為,由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。民法通則第六十四條規(guī)定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。隨著社會(huì)的發(fā)展,代理制度及其有關(guān)規(guī)則逐漸擴(kuò)展適用于民事法律行為以外的其他行為,主要包括:申請(qǐng)行為,如申請(qǐng)國家專利;申報(bào)行為,如向稅務(wù)部門申報(bào)納稅;訴訟行為等。這些行為的代理,除適用特別法的有關(guān)規(guī)定外,一般都可以適用民事代理制度的有關(guān)規(guī)則。
法定代理是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理,是國家基于保護(hù)公民及維護(hù)社會(huì)秩序的特別需要,而作出的關(guān)于具有特定身份的民事主體有權(quán)代理他人為某些法律行為的制度,通常適用于被代理人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人的情況。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。民法通則第十四條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。民事訴訟法第五十七條規(guī)定,無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第六十七條作了進(jìn)一步解釋,在訴訟中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。
可見,無論在民事法律關(guān)系還是訴訟法律關(guān)系中,法定代理人與監(jiān)護(hù)人都是一致的。民事法律關(guān)系中的監(jiān)護(hù)人一旦確定,在民事活動(dòng)或者訴訟活動(dòng)中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人即作為他的法定代理人代為民事活動(dòng)或者參加訴訟,二者只是在不同法律關(guān)系中的稱謂不同,在范圍上并無區(qū)別。
(二)監(jiān)護(hù)人與法定代理人的使用場(chǎng)合不同,在訴訟法律關(guān)系中應(yīng)當(dāng)使用法定代理人
監(jiān)護(hù)人與法定代理人的范圍雖然是一致的,但他們分別在不同的法律關(guān)系中使用。監(jiān)護(hù)人的概念是在一般意義上使用的,監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要包括以下幾個(gè)方面:一是保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。民法通則第十八條規(guī)定,監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé),保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益。二是撫養(yǎng)、照顧、管理、教育被監(jiān)護(hù)人。根據(jù)未成年人保護(hù)法第十條、第十一條、第十三條和民法通則第一百三十三條的規(guī)定,父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法履行對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)職責(zé)和撫養(yǎng)義務(wù),教育和影響未
(三)刑事訴訟法中使用“法定代理人”是合適的,但有關(guān)的定義不甚準(zhǔn)確
根據(jù)前文的分析,在訴訟法律關(guān)系中,應(yīng)當(dāng)使用“法定代理人”的表述,這樣不僅能更準(zhǔn)確地體現(xiàn)父母或者其他監(jiān)護(hù)人在訴訟中的法律地位,也便于與其他訴訟代理人相區(qū)別。從這一意義上說,刑事訴訟法第十四條中使用“法定代理人”是可取的,符合代理制度的原理,也與其他訴訟法的規(guī)定相一致。除此之外,在有關(guān)主要是補(bǔ)充、解釋訴訟法或者主要是調(diào)整訴訟法律關(guān)系的司法解釋等文件中,也應(yīng)當(dāng)使用“法定代理人”而不宜使用“監(jiān)護(hù)人”。
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錢金婷,北京恒都(南京)律師事務(wù)所專職律師。具有云南大學(xué)法學(xué)、日語雙學(xué)位的雙重教育背景,江蘇大學(xué)法律碩士,日語專業(yè)八級(jí)水平。大學(xué)畢業(yè)后在基層法院書記員崗位工作近三年,工作認(rèn)真負(fù)責(zé),法學(xué)理論功底扎實(shí),思維嚴(yán)謹(jǐn)周密,成功辦理了大量民商事案件,有豐富的訴訟實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。主要方向?yàn)楣痉ā⒑贤ā⒔ㄔO(shè)工程合同糾紛、婚姻繼承、民間借貸、股權(quán)糾紛等民商事案件及實(shí)務(wù)研究。
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