關(guān)鍵詞：離婚損害賠償、重婚、家庭暴力、有配偶者與他人同居、虐待遺棄家庭成員、離婚

離婚損害賠償?shù)乃痉ㄟm用，這個(gè)問(wèn)題是2001年修訂后的《婚姻法》所涉及的一個(gè)新課題。為了全面理解這個(gè)問(wèn)題，首先，我們有必要了解一下2001年《婚姻法》的產(chǎn)生背景;其次，要熟悉離婚過(guò)程中的損害賠償?shù)膬?nèi)容以及我們?cè)趯徟袑?shí)踐中是如何確定這個(gè)問(wèn)題的;第三，我們探討一下進(jìn)行離婚損害賠償?shù)臄?shù)額確定問(wèn)題。

一、2001年修改后的《婚姻法》的立法進(jìn)程與背景

中華人民共和國(guó)成立50年來(lái)，婚姻家庭制度的建立和自我完善邁出三大步，并在婚姻家庭立法史上樹(shù)起了三個(gè)里程碑，這就是1950年5月1日公布施行的《中華人民共和國(guó)婚姻法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)1950年《婚姻法》)完成了婚姻家庭制度破舊立新的歷史重任。1980年公布施行的《中華人民共和國(guó)婚姻法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)1980年《婚姻法》)，在改革開(kāi)放中維護(hù)和鞏固了社會(huì)主義婚姻家庭制度。2001年修改通過(guò)的《中華人民共和國(guó)婚姻法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)2001年《婚姻法》)根據(jù)當(dāng)前婚姻家庭領(lǐng)域里出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，對(duì)我國(guó)社會(huì)主義婚姻家庭制度進(jìn)行了補(bǔ)充和完善，掀開(kāi)新世紀(jì)家庭法制建設(shè)的新篇章。

20年來(lái)，人們對(duì)婚姻家庭的質(zhì)量有了新的標(biāo)準(zhǔn)和要求，特別是由于國(guó)門(mén)打開(kāi)，西風(fēng)東漸，致使婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新情況、新問(wèn)題。突出表現(xiàn)在：一些地方重婚現(xiàn)象呈增多趨勢(shì)，“包養(yǎng)情婦”、“包二奶”、“姘居”等破壞一夫一妻婚姻家庭比較嚴(yán)重;家庭暴力問(wèn)題在一些地方和家庭比較突出，導(dǎo)致離婚和人身傷害案件增多;對(duì)婚姻的成立只有正面的規(guī)定，卻沒(méi)有關(guān)于無(wú)效婚姻的規(guī)定;離婚法定理由的規(guī)定過(guò)于原則籠統(tǒng)，缺乏可操作性，人為因素比較大;有些條文不適合于今天的社會(huì)生活和婚姻家庭的發(fā)展，例如夫妻財(cái)產(chǎn)制，把婚后所得共同制作為法定的夫妻財(cái)產(chǎn)制，規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單。1980年《婚姻法》產(chǎn)生于改革開(kāi)放前期，當(dāng)時(shí)我國(guó)實(shí)行的是公有制和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，社會(huì)財(cái)產(chǎn)狀況非常簡(jiǎn)單，所有制形式主要有兩種：全民所有制和集體所有制，婚姻內(nèi)部的家庭財(cái)產(chǎn)關(guān)系也是很簡(jiǎn)單的。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)財(cái)產(chǎn)狀況和家庭財(cái)產(chǎn)狀況發(fā)生了很大變化，我國(guó)的家庭經(jīng)濟(jì)職能有所強(qiáng)化，婚姻家庭中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系也比過(guò)去更加復(fù)雜化、多元化，原來(lái)的夫妻財(cái)產(chǎn)制已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)在的情況，所以要完善夫妻財(cái)產(chǎn)制，對(duì)法定的夫妻財(cái)產(chǎn)制定進(jìn)行修改，對(duì)夫妻之間的財(cái)產(chǎn)約定作出比過(guò)去更為詳盡的規(guī)定。從我國(guó)《憲法》關(guān)于所有制規(guī)定的變化可以看出，我國(guó)經(jīng)濟(jì)成分日趨多元化，國(guó)家加大了對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的保護(hù)。1999年3月15日第九屆全國(guó)人大第二次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)憲法修正案》將《憲法》第十一條“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的城鄉(xiāng)勞動(dòng)者個(gè)體經(jīng)濟(jì)，是社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)的補(bǔ)充。國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)利和利益?！?/p>

2001年4月28日，九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十一次會(huì)議通過(guò)了《關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)婚姻法>的決定》，于當(dāng)日公布之日起施行。新修訂的《婚姻法》分6章51條，增設(shè)了無(wú)效婚姻制度，離婚損害賠償制度，探視權(quán)，家庭暴力的救助措施;對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)制、離婚的法定理由，妨害婚姻家庭關(guān)系行為的法律責(zé)任等做了更明晰的規(guī)定。這部《婚姻法》將同1950年制定的婚姻法一樣，對(duì)我國(guó)婚姻家庭關(guān)系產(chǎn)生重大而深遠(yuǎn)的影響，并載入共和國(guó)法制建設(shè)的史冊(cè)?？梢哉f(shuō)，這次修改婚姻法的整個(gè)過(guò)程都是以一種前所未有的廣泛、公開(kāi)、透明的開(kāi)放式姿態(tài)呈現(xiàn)在人們面前，使婚姻法的修改過(guò)程體現(xiàn)了一種最大程度的全民參與性。使法律更好地體現(xiàn)了人民的意志和要求，提高立法工作的水平效率。法律界人士稱(chēng)，此舉表明中國(guó)立法工作向民主化和科學(xué)化又邁出了重要步伐。

二、離婚損害賠償制度的具體內(nèi)容及其在司法實(shí)踐中的適用

2001年的《婚姻法》第三條第二款規(guī)定：“禁止重婚，禁止有配偶者與他人同居，禁止家庭暴力，禁止家庭成員間的虐待和遺棄”這一條是關(guān)于婚姻家庭關(guān)系中的禁止規(guī)定。第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一、導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：(1)重婚的;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實(shí)施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的”，本條是關(guān)于離婚無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)囊?guī)定。

(一)、婚姻過(guò)錯(cuò)損害賠償?shù)囊罁?jù)可以從兩個(gè)方面來(lái)理解：一是婚姻本身的性質(zhì)。我們知道，結(jié)婚是男女雙方自愿的行為，這種行為符合國(guó)家關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定，經(jīng)國(guó)家婚姻登記機(jī)關(guān)登記，婚姻關(guān)系正式成立。婚姻法屬于民法范疇，民事法律關(guān)系的特點(diǎn)之一是自愿、平等。因此，有專(zhuān)家學(xué)者認(rèn)為，婚姻是契約。西方啟蒙時(shí)期資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者在幾百年前指出，婚姻是契約?；橐鍪瞧跫s，符合合同的基本定義，婚姻自由包括離婚自由，可以理解為男女雙方可以自由地締結(jié)婚姻，也可以自愿地解除婚姻，只有在夫妻雙方離婚時(shí)達(dá)不成協(xié)議時(shí)，才需要國(guó)家法律介入。如果婚姻是合同，或相當(dāng)于合同，那么當(dāng)一方做出違反合同條款的事(如重婚、姘居)違反了婚姻中要求夫妻雙方互相忠實(shí)的義務(wù)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方自然可以請(qǐng)求損害賠償。二是由于過(guò)錯(cuò)方的行為導(dǎo)致婚姻關(guān)系解除，對(duì)于無(wú)過(guò)錯(cuò)方，肯定會(huì)造成損害，有損害，自然應(yīng)當(dāng)予以賠償。

(二)、過(guò)錯(cuò)賠償包括賠償精神損失。認(rèn)為婚姻是契約，是有一定道理的，但這種契約，與一般民事合同又有區(qū)別。民事合同中的標(biāo)的，往往可以計(jì)量，可以替代，甚至可以重做，而婚姻合同的標(biāo)的，卻是雙方組成家庭，共同生活，是夫妻感情，是婚姻關(guān)系本身。它往往不可計(jì)量，難以替代，甚至是難以感受和把握的。不論怎樣，由于一方過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方受到損害是肯定的，損害包括物質(zhì)經(jīng)濟(jì)方面的，也包括精神方面的。因此有權(quán)要求賠償，包括要求精神損害的賠償。精神賠償已經(jīng)有了法律依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，對(duì)違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。該解釋還對(duì)精神損害的數(shù)額的確定做了原則規(guī)定。

由于離婚涉及到婚姻關(guān)系存續(xù)期間家庭財(cái)產(chǎn)的分割，這種分割，應(yīng)當(dāng)考慮到無(wú)過(guò)錯(cuò)方和子女的權(quán)益，這種對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的保護(hù)，并不是離婚賠償。不能認(rèn)為離婚對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方多分一些財(cái)產(chǎn)，就等于是賠償了。過(guò)錯(cuò)賠償制度的確立，是基于離婚時(shí)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的損害，由于離婚，無(wú)過(guò)錯(cuò)方受到損害，產(chǎn)生了無(wú)過(guò)錯(cuò)方的賠償請(qǐng)求。至于家庭財(cái)產(chǎn)的分割，可以考慮無(wú)過(guò)錯(cuò)方的經(jīng)濟(jì)狀況，也可以從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的利益出發(fā)，予以照顧和傾斜。對(duì)于生活困難的無(wú)過(guò)錯(cuò)方，法院還可以判決有過(guò)錯(cuò)方給予一定的經(jīng)濟(jì)幫助。但這不是損害賠償?shù)膬?nèi)容。

(三)、追究離婚時(shí)有過(guò)錯(cuò)方配偶方的損害賠償責(zé)任。它的構(gòu)成要件：一是配偶一方的行為有重大過(guò)錯(cuò)的，而對(duì)方本身行為無(wú)過(guò)錯(cuò);二是因上述過(guò)錯(cuò)行為而導(dǎo)致夫妻離婚的損害后果，需要強(qiáng)調(diào)的是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無(wú)過(guò)錯(cuò)一方配偶不得以對(duì)方有過(guò)錯(cuò)為由提起損害賠償之訴;三是無(wú)過(guò)錯(cuò)方因?qū)Ψ降倪^(guò)錯(cuò)行為而受到精神或物質(zhì)損害，行為與損害結(jié)果具有因果關(guān)系;四是實(shí)施違法行為的配偶一方須在主觀上有過(guò)錯(cuò)。有已違反婚姻法或其他法律的過(guò)錯(cuò)，以上四個(gè)要件必須同時(shí)具備，即構(gòu)成離婚損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。它有三個(gè)方面的功能：(1)填補(bǔ)損害;(2)精神撫慰;(3)制裁和預(yù)防違法行為。但對(duì)損害賠償要嚴(yán)格掌握，不能任意擴(kuò)大賠償范圍。下面，咱們就具體來(lái)看一下什么是重婚，有配偶者與他人同居如何解釋?家庭暴力、家庭成員的虐待和遺棄指什么，同時(shí)在現(xiàn)實(shí)生活中的法律適用問(wèn)題。

三、重婚、有配偶者與他人同居、家庭暴力、家庭成員間的虐待和遺棄的法律具體規(guī)定

(一)、重婚，是指已婚男、女又與他人結(jié)婚或是明知他人有配偶而與之結(jié)婚的違法行為，即某人已經(jīng)有了一個(gè)婚姻關(guān)系，后又與他人締結(jié)了第二個(gè)婚姻關(guān)系，前者叫前婚，后者叫后婚。重婚有兩種形式：一是法律上的重婚。即前婚未解除，又與他人辦理了結(jié)婚登記手續(xù)而構(gòu)成的重婚。只要雙方辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，不論雙方是否同居，是否舉行婚禮，重婚即已形成;二是事實(shí)上的重婚，即前婚未解除，又與他人以夫妻名義同居生活，雖然未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但事實(shí)上已構(gòu)成重婚。在現(xiàn)實(shí)生活中，事實(shí)上的重婚占多數(shù)。因?yàn)樾纬煞缮系闹鼗橐k理結(jié)婚登記，登記時(shí)當(dāng)事人要持介紹信、戶(hù)口薄等證明，如果不是采取隱瞞、欺騙手段，一般不易形成法律上的重婚。

重婚不具有婚姻的法律效力，處理重婚案件的原則是：一是一般均承認(rèn)和保護(hù)前婚，否認(rèn)和解除后婚。但是在處理具體問(wèn)題時(shí)，還要從實(shí)際情況出發(fā)，考慮重婚形成的原因、后果和情節(jié)，分清情況，叉別對(duì)待;二是當(dāng)事人構(gòu)成重婚的，按刑法的有關(guān)規(guī)定予以制裁。修訂后的我國(guó)《刑法》第二百五十八條規(guī)定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處2年以下有期徒刑或者拘役”?？梢?jiàn)，應(yīng)按重婚罪追究刑事責(zé)任的，是實(shí)施重婚行為的有配偶和明知故犯的無(wú)配偶者;反之，不知他人已有配偶而與之結(jié)婚的無(wú)配偶者，不是重婚罪的主體。后一種情況，往往是由于有配偶的欺騙、隱瞞而造成的，對(duì)于沒(méi)有重婚故意的無(wú)配偶者，僅產(chǎn)生婚姻無(wú)效的民事后果，并不產(chǎn)生重婚罪的刑事后果。

此外，我們?cè)趯徟袑?shí)踐中要區(qū)別1950年《婚姻法》頒布前后的重婚、納妾問(wèn)題。納妾指有配偶的男子又娶女子為偏房。妾是舊社會(huì)一夫一多妻制的產(chǎn)物。1950年《婚姻法》頒布前形成的重婚、納妾，為舊社會(huì)遺留下來(lái)的問(wèn)題，一般那不予追究。如果男方一直與妻、妾共同，并未離婚，男方死亡時(shí)，妻、妾均有繼承其遺產(chǎn)的權(quán)利，而1950年《婚姻法》頒布后形成的重婚、納妾，不僅是完全無(wú)效的，而且，應(yīng)當(dāng)追究其法律責(zé)任，如果“包養(yǎng)二奶”公開(kāi)與妻同堂的，相當(dāng)于納妾，應(yīng)予以懲罰。

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