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在我國的指定監(jiān)護是什么

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-10 · 326人看過

一、在我國的指定監(jiān)護是什么

指定監(jiān)護,是指有法定監(jiān)護資格的人之間對擔任監(jiān)護人有爭議時,由監(jiān)護權(quán)力機關(guān)指定的監(jiān)護。從《民法總則》的規(guī)定 看,指定監(jiān)護實際上是法定監(jiān)護的延伸,仍屬法定監(jiān)護范疇。指定監(jiān)護只是在法定監(jiān)護人有爭議時才產(chǎn)生。

(一)監(jiān)護人與法定代理人在本質(zhì)上具有同一性

監(jiān)護是民法上的制度,是指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。履行監(jiān)督和保護職責的人,稱為監(jiān)護人。就未成年人來說,根據(jù)我國民法通則第十六條的規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母死亡或者沒有監(jiān)護能力的,由祖父母、外祖父母、兄、姐、其他親屬、朋友或者有關(guān)單位擔任監(jiān)護人。

代理原本也是民法上的制度,是指代理人在代理權(quán)范圍內(nèi),以被代理人的名義同第三人獨立為民事法律行為,由此產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。民法通則第六十四條規(guī)定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。隨著社會的發(fā)展,代理制度及其有關(guān)規(guī)則逐漸擴展適用于民事法律行為以外的其他行為,主要包括:申請行為,如申請國家專利;申報行為,如向稅務部門申報納稅;訴訟行為等。這些行為的代理,除適用特別法的有關(guān)規(guī)定外,一般都可以適用民事代理制度的有關(guān)規(guī)則。

法定代理是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理,是國家基于保護公民及維護社會秩序的特別需要,而作出的關(guān)于具有特定身份的民事主體有權(quán)代理他人為某些法律行為的制度,通常適用于被代理人是無民事行為能力人限制民事行為能力人的情況。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)。民法通則第十四條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。民事訴訟法第五十七條規(guī)定,無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第六十七條作了進一步解釋,在訴訟中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。

可見,無論在民事法律關(guān)系還是訴訟法律關(guān)系中,法定代理人與監(jiān)護人都是一致的。民事法律關(guān)系中的監(jiān)護人一旦確定,在民事活動或者訴訟活動中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人即作為他的法定代理人代為民事活動或者參加訴訟,二者只是在不同法律關(guān)系中的稱謂不同,在范圍上并無區(qū)別。

(二)監(jiān)護人與法定代理人的使用場合不同,在訴訟法律關(guān)系中應當使用法定代理人

監(jiān)護人與法定代理人的范圍雖然是一致的,但他們分別在不同的法律關(guān)系中使用。監(jiān)護人的概念是在一般意義上使用的,監(jiān)護人的職責主要包括以下幾個方面:一是保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。民法通則第十八條規(guī)定,監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責,保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。二是撫養(yǎng)、照顧、管理、教育被監(jiān)護人。根據(jù)未成年人保護法第十條、第十一條、第十三條和民法通則第一百三十三條的規(guī)定,父母或者其他監(jiān)護人應當依法履行對未成年人的監(jiān)護職責和撫養(yǎng)義務,教育和影響未成年人,預防和制止未成年人吸煙、酗酒、吸毒、賣淫等行為,必須使適齡未成年人依法入學接受并完成義務教育。無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。三是代理被監(jiān)護人參加民事活動以及有關(guān)訴訟活動等。根據(jù)民法通則及民事訴訟法的規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人進行有關(guān)民事活動,由他的法定代理人代理或者征得法定代理人同意,監(jiān)護人是他的法定代理人。無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。

可以看出,在我國法律中,監(jiān)護人的使用范圍要比法定代理人的使用范圍廣。在有關(guān)描述、說明對無民事行為能力人、限制行為能力人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益進行保護或者對其撫養(yǎng)、照顧、管理、教育以及對其造成的損害承擔民事責任等法律關(guān)系時,使用的是“監(jiān)護人”。只有在無民事行為能力人、限制行為能力人為民事法律行為或者參加訴訟時,才使用“法定代理人”。而且,根據(jù)法律的明確規(guī)定,在這樣的法律關(guān)系中,也只能使用“法定代理人”而不是“監(jiān)護人”。特別是民事訴訟法第五十七條規(guī)定,無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。其意思更為明確,即在訴訟法律關(guān)系中,雖然還是監(jiān)護人,但監(jiān)護人是作為“法定代理人”參與訴訟的,法律稱謂為“法定代理人”。因此,對于“監(jiān)護人”、“法定代理人”來說,雖然本質(zhì)上是同一人,但必須注意二者在不同法律關(guān)系中的使用,不能混淆。

(三)刑事訴訟法中使用“法定代理人”是合適的,但有關(guān)的定義不甚準確

根據(jù)前文的分析,在訴訟法律關(guān)系中,應當使用“法定代理人”的表述,這樣不僅能更準確地體現(xiàn)父母或者其他監(jiān)護人在訴訟中的法律地位,也便于與其他訴訟代理人相區(qū)別。從這一意義上說,刑事訴訟法第十四條中使用“法定代理人”是可取的,符合代理制度的原理,也與其他訴訟法的規(guī)定相一致。除此之外,在有關(guān)主要是補充、解釋訴訟法或者主要是調(diào)整訴訟法律關(guān)系的司法解釋等文件中,也應當使用“法定代理人”而不宜使用“監(jiān)護人”。

不過,刑事訴訟法第八十二條對“法定代理人”的定義卻是值得研究的。根據(jù)前文分析,法定代理人與監(jiān)護人的范圍是一致的,監(jiān)護人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人。且民法通則規(guī)定,未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人,精神病人的配偶、父母等是精神病人的監(jiān)護人。而刑事訴訟法將“法定代理人”定義為被代理人的父母、養(yǎng)父母、監(jiān)護人和負有保護責任的機關(guān)、團體的代表,將父母、養(yǎng)父母與監(jiān)護人并列,給人以父母、養(yǎng)父母不是監(jiān)護人的感覺,這在表述上是不太科學的。未成年人保護法中涉及到監(jiān)護人的條文,統(tǒng)一的表述是“父母或者其他監(jiān)護人”。修改刑事訴訟法時不妨借鑒這一寫法,規(guī)定“法定代理人”是指被代理人的父母或者其他監(jiān)護人。

至于未成年人保護法第五十六條為何使用了“監(jiān)護人”,筆者初步推斷其原因在于:未成年人保護法中“家庭保護”一章是其重要內(nèi)容,條文多,主要是規(guī)范父母或者其他監(jiān)護人對未成年人的撫養(yǎng)、照顧、教育、管理等監(jiān)護職責,因此只能使用“監(jiān)護人”。如果單單第五十六條使用“法定代理人”而不使用“監(jiān)護人”,將會使整部法律中的術(shù)語無法保持一致,也與其他條文顯得不協(xié)調(diào)。

綜合上面所說的,對于擁有監(jiān)護資格的人卻沒有履行自己應該履行的義務,沒有監(jiān)護能力的,那么法院會根據(jù)被監(jiān)護人的有利的原則,指定擁有監(jiān)護資格的人中進行擇優(yōu)確定,當然如果被監(jiān)護人有主觀意識的,那么可以遵循被監(jiān)護人的意見。


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