所以到律所學的第一課就是:不能夠全部相信當事人所說的。之所以稱之為第一堂課,是因為我們律師初踏職場,接收的教育也往往是“忠誠于當事人的訴求,并竭力為其爭取”,“忠誠”和“懷疑”是相互矛盾,而且并存的。基于實踐中的種種,歸納幾個我目前所知道的應該養(yǎng)成的防范風險習慣,歡迎補充。
一、要養(yǎng)成記錄當事人所述的習慣
具體操作就是:制作一份“調(diào)查/詢問筆錄”,將與案件有關(guān)的重要點作為問題向當事人發(fā)問,當事人所答的記錄在案,結(jié)束后讓當事人核對并簽字。制作的時間、次數(shù)不限,根據(jù)案件類型及復雜程度判斷。
之所以認為這個習慣的必要性,在于實踐中碰到當事人故意隱瞞重要情況,導致我們在辦案過程中方向弄錯,“案中案”常常被當事人隱瞞。所里有一同事碰到一起案子:表面看似簡單的買賣合同糾紛,有對方的欠條,實際當事人隱瞞了欠條形成過程、對方瀕臨破產(chǎn)、雙方之間還有其他單據(jù)等情況,繼而引發(fā)對方當庭否認欠條非其所簽、被告主體不適等狀況。所幸所里同事一開始詢問時隱約感覺當事人所稱述的有出入,故而制作了調(diào)查筆錄,該案即便敗訴,當事人也無法將所有責任歸責于律師。
二、要養(yǎng)成必要時重新制作委托文件的習慣
具體操作就是:如果當事人委托時,未全部掌握被告身份信息,可先按現(xiàn)有被告信息進行委托,待被告全部確定后,應將全部被告列明,重新制作委托文件并注明時間。
仍舊是所里同事的經(jīng)驗:民間借貸糾紛,當事人一開始只知道借款人名字,不知其配偶,同事律師先制作了委托告借款人的委托合同;時隔多天后,當事人多方打聽到其配偶名字,所里同事律師重新制作了委托告借款人及其配偶名字的委托合同,碰巧后來查檔時發(fā)現(xiàn),就在重新制作委托合同后2天左右,借款人配偶將房子轉(zhuǎn)移了。所里同事因為不嫌麻煩重新制作文書,而躲開了當事人無理指責。其實,本案有其湊巧性:恰巧借款人是省外人士,當事人無其任何身份信息,只知道在哪個公司上班,所以無法查其結(jié)婚登記情況。而且另一個很有意思的是,所里同事是通過趕集網(wǎng)查到的借款人的基本信息。
三、要養(yǎng)成記錄當事人調(diào)解意見的習慣
具體操作就是:一般特別授權(quán)給律師后,當事人不會到庭參加訴訟,開庭調(diào)解時,我們律師通過電話與當事人溝通調(diào)解意見,這種情況下最好將當事人同意調(diào)解意見的通話錄音下來,尤其是工傷、人身損害賠償案件。
團隊老板曾碰到一個案子:交通事故賠償案件,一審判賠給當事人假設(shè)30萬,對方上訴,二審庭審中法官問受害者要不要調(diào)解成25萬,受害者說由律師決定,律師經(jīng)與受害者協(xié)商后不同意調(diào)解,二審判決賠22萬,當事人一股腦全部怪律師。這種還是當事人在場的,當事人不在場的情況,電話里同意了事后又反悔,到律協(xié)倒打律師一耙的大有人在,所以錄音很關(guān)鍵,
四、要養(yǎng)成保管好郵寄底單的習慣
具體操作就是:郵寄給誰的底單都要保管好,尤其是給法院的,追加被告、增加訴訟請求、財產(chǎn)保全申請等等文書的郵寄底單,要有郵戳時間的,和案子卷宗放一起。
我曾經(jīng)碰到一個案子:開庭了,法官說你們要追加被告嗎?你們的申請書我們沒收到。(沒收到,你怎么知道我們有追加?)這個案子是離職同事留下的,我相信他不至于大意到這種程度,但當時沒有郵寄底單,只能跟法院申請擇期開庭,我們補充。這種情形要是碰到無賴點的法官,當庭不同意那就吃啞巴虧了。
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