一、民法法官有自由裁量權(quán)嗎

法官民事自由裁量權(quán)，指民事訴訟過程中，法官在法律規(guī)定范圍內(nèi)或在沒有明確法律規(guī)定的情況下，根據(jù)情勢(shì)所需，就有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行權(quán)衡、裁量并合理地作出決定的權(quán)力。

我國的法官民事自由裁量權(quán)既區(qū)別于絕對(duì)的嚴(yán)格規(guī)則主義，又不同于絕對(duì)的自由裁量主義。絕對(duì)的嚴(yán)格規(guī)則主義是把法官當(dāng)作適用法律的邏輯機(jī)器，試圖從司法過程中完全排除法官自由裁量因素的立法模式，而絕對(duì)的自由裁量主義者認(rèn)為，法律是永遠(yuǎn)追不上社會(huì)生活發(fā)展的，它一制定出來便立即過時(shí);法律也永遠(yuǎn)概括不了社會(huì)生活的各方面，它從一開始就是片面的，因此主張實(shí)行絕對(duì)的自由裁量，授予法官絕對(duì)的權(quán)力。⑴我國的法官民事自由裁量權(quán)以民法(指廣義上的民法)對(duì)某些問題不作詳盡規(guī)定，使用一些彈性用語和可供選擇的法律幅度為前提。它不是一種由法官完全決定的權(quán)力。法官行使民事自由裁量權(quán)必須在法定范圍內(nèi)根據(jù)客觀事實(shí)斟酌決定，同時(shí)受民法基本原則和社會(huì)公正觀念的制約。

法官民事自由裁量權(quán)，在我國法學(xué)界鮮見有人提及，之所以如此是因?yàn)槎鄶?shù)人認(rèn)為民事審判是對(duì)業(yè)已發(fā)生的民事爭議的處理，法官只能嚴(yán)格依法對(duì)爭議作出裁決，不可能也不應(yīng)該有自由裁量參與其間。其實(shí)，這種認(rèn)識(shí)是十分荒謬的。依法辦事并不意味著法官處理每一個(gè)案件都應(yīng)找到和都可找到相應(yīng)法律條文作為依據(jù)，適用法律也不意味著法官只能和只需機(jī)械地將某一法律條文與某一法律事實(shí)“對(duì)號(hào)入座”，沒有任何選擇和裁量的余地。而且法律也永遠(yuǎn)不可能那么‘完備’、‘周密’，立法者永遠(yuǎn)也不可能事前將千差萬別、千變?nèi)f化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)的每一個(gè)細(xì)節(jié)都加以考慮并設(shè)計(jì)出具體的處理方案，正所謂“法律游離于現(xiàn)實(shí)，而現(xiàn)實(shí)遠(yuǎn)比法律豐富”⑵。其實(shí)，法官民事自由裁量權(quán)是客觀存在的，它的存在和發(fā)展是社會(huì)客觀需要所決定的，概而言之，主要有以下因素：

首先，民事活動(dòng)的復(fù)雜性、多變性。市場經(jīng)濟(jì)條件下民事主體地位平等，競爭機(jī)會(huì)均等，均享有廣泛的權(quán)利，市場經(jīng)濟(jì)通過價(jià)值規(guī)律自發(fā)調(diào)控經(jīng)濟(jì)運(yùn)行，激發(fā)民事主體之間的有效競爭，民事主體的自主意識(shí)和主體精神得以宏揚(yáng)，民事活動(dòng)涉及社會(huì)生活的方方面面，而且涉及問題復(fù)雜，甚至瞬息萬變，在此情況下，“……他(指立法者)無法為種種情況立法，使得每一項(xiàng)法律對(duì)每個(gè)人都非常適合”，⑶這就客觀上要求賦予法官民事自由裁量權(quán)，以便將普遍性的法律規(guī)定適用于具體、個(gè)別的事情。

其次，我國的現(xiàn)實(shí)國情。我國地域遼闊，人口眾多，政治經(jīng)濟(jì)文化發(fā)展很不平衡，而且現(xiàn)階段正處在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌時(shí)期，政治、經(jīng)濟(jì)、文化、教育等方面改革正在深入進(jìn)行，許多措施方法帶有探索性、試驗(yàn)性，而且發(fā)展變化較快，情況紛繁復(fù)雜，但民事法律規(guī)范又需保持自身的穩(wěn)定性，為使民事法律適用于復(fù)雜的國情和以后變化的形勢(shì)，客觀上要求法律賦予法官民事自由裁量權(quán)。

再次，民事審判效率的要求。現(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)注重效率的社會(huì)，民事審判也不例外。“作為人類特定實(shí)踐的訴訟，無論在客觀上，還是在沖突主體以及統(tǒng)治者的主觀意識(shí)中，都是—項(xiàng)韻夠產(chǎn)生一定效果，同時(shí)又需要支付一定代價(jià)的行為”⑷，以盡可能少的投入取得盡可能多的產(chǎn)出，是現(xiàn)代民事審判的基本要求。賦予法官民事自由裁量權(quán)有利于防止法官在復(fù)雜多變的問題面前束手無策，便于法官審時(shí)度勢(shì)，權(quán)衡輕重，及時(shí)公正地解決糾紛，進(jìn)而提高民事審判的效率。

最后，克服成文法局限性的需要。我國排斥判例法的適用，民事審判以成文法為依據(jù)，而成文法具有不合目的性，不廚延性、模糊性、滯后性等局限性⑸，而自由裁量權(quán)的行使恰能彌補(bǔ)這些缺陷，“根據(jù)明確的原則合理地使用自由裁量權(quán)會(huì)比機(jī)械地適用法律條文更為有效地保護(hù)公共利益，促進(jìn)公正。”

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