原告:漢族,居民身份證號碼:,住址,聯系電話:
被告:漢族,居民身份證號碼:,住址
請求事項:
1、行使代位追償權,請求判決被告支付原告已經支付的一次性工亡賠償金5000元;
2、案件的訴訟費由被告承擔。
事實和理由:
2009年10月5日21時41分左右,被告xx酒后駕駛蘇LD9508小型客車沿238省道由南向北行駛至21KM+900路段時,與加工服裝后騎電動自行車下班回家停在東側快車道的xx相撞,xx及電動自行車被摔到西側快車道,又與xx駕駛的正常行駛的蘇L27477轎車相撞,何某因顱腦損傷,當場死亡,三車受損。2009年10月10日揚中市公安局交通巡邏警察大隊認定xx負事故全部責任,xx、xx不負事故責任。2009年12月,揚中市人民法院作出(2009)揚刑初字第254-1號刑事附帶民事調解書、(2009)揚刑初字第254號刑事附帶民事判決書,判決xx犯交通肇事罪,判處有期徒刑三年,緩期二年執行,五直系親屬已獲得交通事故侵權賠償款共402400元。
2009年10月17日xx的直系親屬xx、xx、xx、xx、xx以xx上下班途中發生交通事故為由向揚中市人力資源和社會保障局申請工傷認定,原揚中市勞動和社會保障局于2009年12月10日作出(2009)揚勞工字第599號《關于認定xx同志因工死亡的決定》;原告xx不服,于2010年4月19日依法向揚中市人民法院提起行政訴訟,2010年6月23日揚中市人民法院作出(2010)揚行初字第32號行政判決書:維持揚中市人社局工傷認定決定;最后xx于2010年7月28日向江蘇省鎮江市中級人民法院提起行政上訴,2010年8月28日鎮江中院作出(2010)鎮行終字第0081號行政判決書:駁回上訴,維持原判。2010年4月15日xx等直系親屬以xx上下班途中交通事故構成工傷為由向揚中市勞動人事爭議仲裁委員會申請勞動仲裁,要求支付各項工亡待遇458730元。工傷認定行政判決生效后,揚中市勞動人事爭議仲裁委員會恢復審理了此案,2010年10月19日揚中市仲裁委作出揚勞人仲案字(2010)第104號仲裁裁決書裁定:1、支付xx一次性工亡補助金135480元、喪葬補助金13548元,計149028元;
2、支付xx一次性撫恤金83160元、98280元、128520元,計309960元,合計人民幣458988元。原告xx不服,于2010年11月5日依法向揚中市人民法院提起民事訴訟,2010年12月15日揚中市人民法院作出(2010)揚民初字第566號民事判決書:判決原告xx賠償xx不低于工傷保險待遇的一次性賠償金398854.59元,原告xx繼續不服,上訴至江蘇省鎮江市中級人民法院,2011年4月18日[2011年6月16日在揚中法院宣判書面送達]鎮江中院作出(2011)鎮民終字第274號民事判決書,駁回上訴,維持原判。
(一)《中華人民共和國侵權責任法》第28條規定:損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任。
中華人民共和國侵權責任法司法解釋草案建議稿第157條規定,【工傷事故責任】勞動者在勞動過程中遭受人身損害的,用人單位應當承擔賠償責任。損害系由勞動關系外第三人造成的,受害人可以請求第三人承擔賠償責任,也可以請求用人單位承擔賠償責任。用人單位賠償后,有權向第三人追償。
最高法侵權法研究組編著《侵權責任法條文理解與適用》(人民法院出版社,2010,255頁):因第三人侵權所致的損害,原則上應由第三人承擔民事賠償責任,但勞動者的傷害是因執行工作任務而發生并構成工傷的,用人單位亦應按無過錯責任的歸責原則承擔工傷賠付責任。但同時,應賦予工傷保險機構和用人單位對因第三人侵權引起工傷的侵害人享有代位求償權。
(二)《江蘇省高級人民法院關于在當前宏觀經濟形勢下妥善審理勞動爭議案件的指導意見》(2009年3月)對于勞動關系以外的第三人侵權造成勞動者人身損害,同時構成工傷的,如果勞動者已獲得侵權賠償,用人單位承擔的工傷保險責任中應扣除第三人已支付的醫療費、護理費、營養費、交通費、住院伙食補助費、殘疾輔助器具費和喪葬費等實際發生費用。用人單位先行支付工傷保險賠償的,可以在第三人應當承擔的賠償責任范圍內向第三人追償。(2009年2月27日江蘇省高級人民法院審判委員會全委會第5次會議討論通過。
(三)、江蘇省高級人民法院《勞動爭議案件若干法律適用問題解答(2004年)第八項,因用人單位以外的第三人侵權導致勞動者遭受工傷的,勞動者可以向第三人請求侵權損害賠償,也可以向工傷保險機構或用人單位〈未依法參加工傷保險統籌的用人單位〉請求工傷保險賠償,勞動者在獲得其中一種賠償后,還可以就其與另一種賠償之間的差額另行主張。工傷保險機構或用人單位先行給付工傷保險賠償后,在給付金額范圍內向第三人主張代位求償的,人民法院應予支持。
(四)江蘇省高級人民法院民事審判第一庭法官楊*蓉:當工傷保險責任與侵權損害賠償責任相競合時,應采“取代+補充”的綜合調整模式。如果勞動者因侵權行為遭受人身損害,侵權者是用人單位或受雇于同一用人單位的勞動者以外的第三人的,勞動者可以選擇向第三人主張侵權損害賠償責任或向用人單位、工傷保險經辦機構主張工傷保險給付,勞動者在獲得其中一種賠償后,還可以就其與另一種賠償之間的差額另行主張。工傷保險機構或用人單位先行支付工傷保險補償(賠償)的,在給付金額范圍內對實施侵權行為的第三人享有代位求償權。(楊*蓉:“工傷事故侵權損害賠償與工傷保險補償(賠償)的競合與制度選擇——兼評《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11.12條”,王利明公丕祥主編《人身損害賠償司法解釋若干問題釋評》,人民法院出版社2005.1版,第295頁)
(五)《江蘇省適用侵權責任法若干問題的指導意見》(征求意見稿2010.6)第十五條:勞動者被認定為工傷,勞動者依照《工傷保險條例》獲得工傷保險待遇后要求用人單位或者第三人賠償有關差額部分損失的,應予支持。但是,勞動者請求第三人賠償其全部損失的,不予支持。勞動者在執行職務中受到第三人的侵害,用人單位在工傷賠償之后,向第三人追償的,應予支持。
(六)《中華人民共和國社會保險法》第42條規定:“由于第三人的原因造成工傷,第三人不支付工傷醫療費用或者無法確定第三人的,由工傷保險基金先行支付。工傷保險基金先行支付后,有權向第三人追償。”本條是關于民事侵權責任和工傷保險責任競合的規定。表明了工傷保險基金承擔的是墊付責任,即暫時為第三人墊付,誰造成損害誰承擔責任,第三人承擔最終責任的立法意圖。
上述法律及司法指導意見表明,第三人侵權造成的工傷,用人單位在支付工傷保險賠償后享有代位追償權,侵權第三人應當承擔最終責任。特起訴,請求支持原告的訴訟請求。
此致
江蘇省揚中市人民法院
附:本訴狀副本1份
具狀人:xx
注意問題
保證人行使追償權時,應注意以下幾個問題:
1、保證人行使追償權的時間應在其向債權人承擔保證責任后。而且保證責任的承擔在主債務履行期屆滿前還是屆滿后并不影響追償權的成立。如果保證人僅使債權人免除債務人的債務或因其他方式使債務消滅,保證人無追償權。
2、保證人追償權的行使不能超過保證人承擔保證責任的范圍。保證人清償債務,使部分債務消滅的,保證人就所清償部分享有追償權;保證人清償債務,使全部債務消滅的,保證人就清償全部債擔保法務享有追償權。
3、保證人一般在清償債務后,才可行使追償權。但在特殊情況下,保證人可預先行使追償權。擔保法第32條規定:“人民法院受理債務人破產案件后,債權人未申報債權的,保證人可以參加破產財產分配,預先行使追償權。”
4、保證人承擔保證責任后應及時通知債務人,如怠于通知,造成債務人又向債權人履行債務的,保證人不能行使追償權,要求債務人向自己履行債務。而只能向債權人主張返還不當得利。
5、保證人在承擔保證責任時享有債和辦所享有的抗辯權,如其在承擔保證責任時怠于行使債務人對債權人的抗辯,而作出大于債務人應承擔債務范圍的清償,以及支出非必要的費用,使得債務范圍擴大,對擴大部分,保證人喪失追償權,債務人有權在被追償時對保證人提出抗辯。
6、保證人行使追償權的范圍是其所承擔的保證責任的范圍:主債務及其利息;債和辦逾期履行債務的違約金或損害賠償金;承擔保證責任所支出的必要費用,如運費等清償費用、訴訟費用等;保證人清償之日起的本金利息;保證人在承擔保證責任過程中所受到的損害等。
7、共同保證中的已經承擔保證責任的保證人,有權向債務人追償,或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。債務人不能追償的部分,由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的,平均分擔。連帶保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,人民法院不予支持。
8、保證人行使追償權也受到訴訟時效的限制。如保證人自向債務人承擔保證責任之日起二年內未行使追償權,又沒有訴訟時效中斷和中止的事由,其不得再以訴訟或者仲裁方式對債務人行使追償權。
追償權糾紛起訴狀范文,綜合上述的回答我們可以清楚知道,保證人追償權一般只能在保證人承擔保證責任后才能發生和行使,但為保證保證人在履行保證債務后能夠實現追償的權利,法律規定了保證人得事前行使追償權的情況。追償權糾紛起訴狀范文主要內容包括了原告和被告的個人信息,請求事項以及事實和理由等等,作出詳細的敘述。如果您還有其他問題,請咨詢律霸網的專業律師,他們會為您解答。
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