《中華人民共和國合同法》第二條規(guī)定:"合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議"。商務(wù)合同是指有關(guān)各方之間在進(jìn)行某種商務(wù)合作時，為了確定各自的權(quán)利和義務(wù)，而正式依法訂立的、并且經(jīng)過公證的、必須共同遵守的協(xié)議條文。

合同，又稱為契約、協(xié)議，是平等的當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同作為一種民事法律行為，是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物，是兩個以上的意思表示相一致的協(xié)議。只有當(dāng)事人所作出的意思表示合法，合同才具有法律約束力。依法成立的合同從成立之日起生效，具有法律約束力。

那么，怎樣才能實(shí)現(xiàn)稅負(fù)的最小化呢?請看下面八條

一、簽約主體的選擇(當(dāng)事人名稱或者姓名和住所)

基于產(chǎn)業(yè)、稅收征管效率等因素的考量，國家針對不同性質(zhì)(居民企業(yè)、非居民企業(yè))、組織形式(公司、合伙企業(yè)、個體工商戶等)、行業(yè)(鼓勵、限制)、規(guī)模(小微企業(yè)等)、核算水平(小規(guī)模納稅人、納稅人)等類型的企業(yè)，給與了不同的稅收待遇，因此對于擁有數(shù)家企業(yè)的經(jīng)營者，在簽署商業(yè)合同過程中，在符合商業(yè)實(shí)質(zhì)的前提下，可以選擇有稅收優(yōu)惠或者綜合稅負(fù)率較低的企業(yè)作為簽約主體，以降低所得稅、流轉(zhuǎn)稅實(shí)際稅負(fù)。

二、商品、服務(wù)性質(zhì)的界定(標(biāo)的)

對于交易雙方而言，交易對于賣方(服務(wù)提供者)是一筆收入，對于買方則是一筆成本費(fèi)用，賣方為買方開具發(fā)票。作為賣方，收入性質(zhì)的界定可能影響潛在的稅負(fù)成本，比如，服務(wù)如果屬于“四技收入”、“技術(shù)轉(zhuǎn)讓收入”的范疇，則可以享受所得稅、增值稅的免稅待遇(按照你要求進(jìn)行登記備案)。再比如，提供裝修服務(wù)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)通過簽署“裝飾合同”，將部分銷售額從適用“銷售不動產(chǎn)”5%的營業(yè)稅降至3%。實(shí)踐中，對于立法空白領(lǐng)域，可以界定為不同性質(zhì)的交易，可能適用不同的稅目，從而降低稅負(fù)。作為買方，由于我國針對企業(yè)諸如招待費(fèi)等名目的支出實(shí)行限額扣除，支出的費(fèi)用的性質(zhì)也會影響所得稅的扣除，因此應(yīng)該結(jié)合企業(yè)情況確定發(fā)票“抬頭”。

需要強(qiáng)調(diào)的是，交易雙方在確定商品服務(wù)性質(zhì)的過程中，各自稅務(wù)處理需要與財務(wù)核算以及開具發(fā)票的銜接，做到表述、內(nèi)在邏輯的一致性，并具有合理商業(yè)目的和相關(guān)憑證支撐。

三、交易價款的確定(價款或者報酬)

雖然市場經(jīng)濟(jì)下企業(yè)擁有商業(yè)的定價權(quán)，但是，為了防范企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓定價進(jìn)行避稅，國家明確稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按照一定標(biāo)準(zhǔn)重新確定價格并進(jìn)行納稅調(diào)整權(quán)。但是對于諸如技術(shù)服務(wù)、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等交易而言，價格通常是很難確定的。在此情況下，客觀上也給企業(yè)留存了一定轉(zhuǎn)讓定價避稅的空間。尤其在跨國交易過程中，合理確定交易價格，可以實(shí)現(xiàn)集團(tuán)整體稅負(fù)的降低。

需要強(qiáng)調(diào)的是，企業(yè)應(yīng)該按照我國相關(guān)《特別納稅調(diào)整辦法》等規(guī)定，提交同期資料等。

四、“包稅”條款有效嗎?(價款或者報酬)

所謂“包稅”條款是指，交易雙方在合同中對交納稅費(fèi)的交納主體進(jìn)行約定，出現(xiàn)非稅法上的納稅義務(wù)人交納稅款的情形。我們認(rèn)為，不應(yīng)一概以“違反法律、行政法規(guī)”認(rèn)定該條款無效，雙方約定盡管不能對抗稅法規(guī)定以及稅務(wù)機(jī)關(guān)向納稅義務(wù)人追繳稅款，但是該約定本質(zhì)上并沒有改變稅法意義上納稅義務(wù)人，只是對形式上的“繳納人”進(jìn)行了約定，在民法上應(yīng)承認(rèn)其有效性。《國家稅務(wù)總局關(guān)于中國銀行海外分行取得來源于境內(nèi)利息收入稅務(wù)處理問題的函》(國稅函[2001]189號)第三條更是明確規(guī)定，“關(guān)于“包稅”條款問題：根據(jù)我國稅法規(guī)定，外國企業(yè)來源于我國境內(nèi)的所得，以收益人為納稅義務(wù)人，境內(nèi)支付人為扣繳義務(wù)人。外國企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)所簽訂的合同中，有關(guān)稅收問題，不論條款如何表述，不能改變上述稅法所規(guī)定的義務(wù)。至于合同條款中約定由國內(nèi)企業(yè)在經(jīng)濟(jì)上負(fù)擔(dān)外國企業(yè)的稅款，屬于合同當(dāng)事人之間的一種商業(yè)約定，稅務(wù)部門將不予干涉。但凡合同中約定由國內(nèi)企業(yè)負(fù)擔(dān)外國企業(yè)稅款的，稅務(wù)部門將采取將上述不含稅收入換算為含稅收入后計算征稅”。

可見，在實(shí)際稅款征繳中，稅務(wù)機(jī)關(guān)也在一定程度認(rèn)可“包稅”條款的合法性。因此，當(dāng)交易雙方在執(zhí)行合同過程中，出現(xiàn)違約或約定的稅款繳納人沒有及時繳納稅款情形，一方面稅務(wù)機(jī)關(guān)可以向納稅義務(wù)人追繳稅款，另一方面，納稅義務(wù)人可以通過民事訴訟，向另一方追繳“稅款”(因?yàn)樵谧畛醯暮贤痤~中，已經(jīng)包含了稅款)，或者訴求增加買方支付的金額(在買方?jīng)]有支付的情況下)。

五、結(jié)算方式影響納稅義務(wù)發(fā)生(履行期限、地點(diǎn)和方式)

納稅義務(wù)發(fā)生時間，是納稅義務(wù)啟動的標(biāo)志，交易行為由此進(jìn)入稅務(wù)當(dāng)局的監(jiān)管范圍，納稅義務(wù)人應(yīng)按照相關(guān)稅種及納稅期限、納稅方式及時進(jìn)行納稅申報，否則可能觸犯偷逃稅等法律責(zé)任。

交易方式直接影響納稅義務(wù)發(fā)生的時間，比如，按照現(xiàn)行增值稅暫行條例的規(guī)定，“采取直接收款方式銷售貨物，不論貨物是否發(fā)出”，納稅義務(wù)發(fā)生時間“均為收到銷售款或者取得索取銷售款憑據(jù)的當(dāng)天”;再比如，“采取賒銷和分期收款方式銷售貨物”，納稅義務(wù)發(fā)生時間“為書面合同約定的收款日期的當(dāng)天”，等等。

納稅義務(wù)發(fā)生時間的推遲盡管不能直接帶來節(jié)稅的效果，但是客觀上推遲了納稅義務(wù)，帶來了實(shí)實(shí)在在的資金的時間價值。

六、什么時候違約金不交增值稅?(違約責(zé)任)

作為合同條款的標(biāo)配，違約責(zé)任也是合同簽署中的重要一環(huán)。在增值稅、營業(yè)稅上，違約金、賠償金通常被視為“價外費(fèi)用”，根據(jù)《增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第十二條規(guī)定，條例第六條第一款所稱價外費(fèi)用，包括價外向購買方收取的手續(xù)費(fèi)、補(bǔ)貼、基金、集資費(fèi)、返還利潤、獎勵費(fèi)、違約金、滯納金、延期付款利息、賠償金、代收款項(xiàng)、代墊款項(xiàng)、包裝費(fèi)、包裝物租金、儲備費(fèi)、優(yōu)質(zhì)費(fèi)、運(yùn)輸裝卸費(fèi)以及其他各種性質(zhì)的價外收費(fèi)。因此，按照增值稅、營業(yè)稅現(xiàn)行規(guī)定，通常應(yīng)該將違約金、賠償金納稅“收入”繳納稅款。

但是，這其中有一個預(yù)設(shè)的條件，就是在交易實(shí)現(xiàn)的情況下，違約金、賠償金才同銷售、服務(wù)價款一起繳納增值稅，那么，如果交易沒有達(dá)成，違約方按照合同支付的違約金、賠償金就不屬于“價外費(fèi)用”的范疇，不屬于增值稅、營業(yè)稅的納稅范圍。

七、增加涉稅擔(dān)保條款(解決爭議的方法)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股東將有歷史遺留問題(漏水、偷稅、逃稅等或有稅務(wù)爭議)的公司轉(zhuǎn)讓給了后續(xù)股東，在此情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)會向欠稅的主體公司追繳稅款，因此，新股東最終可能成為“替罪羊”(事實(shí)上，也發(fā)生了很多類似的案例)。為了防范此類風(fēng)險的發(fā)生，通常可以借助于并購前的稅務(wù)盡職調(diào)進(jìn)行化解。為了進(jìn)一步防范風(fēng)險，華-稅建議收購方應(yīng)在股權(quán)收購合同中增加“涉稅擔(dān)保”條款，承諾目標(biāo)公司稅務(wù)健康，并愿意承擔(dān)未來可能發(fā)現(xiàn)由前股東存續(xù)中發(fā)生的欠稅等涉稅問題。

八、如何擬定對賭協(xié)議條款(解決爭議的方法)

“對賭協(xié)議”通常作為“股權(quán)收購協(xié)議”或者“資產(chǎn)收購協(xié)議”的補(bǔ)充協(xié)議，是投融資雙方在簽訂并購協(xié)議時，由于雙方信息不對稱，對于未來不確定事項(xiàng)的約定，一般以目標(biāo)公司的業(yè)績作為對賭條件。當(dāng)達(dá)到約定的業(yè)績，融資方可以行使一定的權(quán)利;當(dāng)約定的業(yè)績條件未達(dá)到，投資方可以行使一定的權(quán)利。簽署對賭協(xié)議中，有一個巨大的稅務(wù)風(fēng)險，也即對于對賭協(xié)議涉及的“收益”在目前稅法環(huán)境下可能被當(dāng)即增收企業(yè)所得稅、個人所得稅，但是按照會計確認(rèn)原理和稅法公平公正原則，以及國外的立法，是不合理的，因此，交易雙方在簽署對賭協(xié)議時，應(yīng)充分考慮到上述因素，在會計確認(rèn)和稅務(wù)處理方面協(xié)調(diào)一致，統(tǒng)籌規(guī)劃涉稅問題，推遲納稅時間。