第一、產(chǎn)生的依據(jù)不同。

締約過失責(zé)任是在締結(jié)合同中基于合同不成立、合同無效或被撤銷的情形而產(chǎn)生的責(zé)任，締約一方當(dāng)事人違背以誠實信用原則所應(yīng)負的通知、說明、協(xié)力、忠實、照顧等先合同義務(wù)，此時合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過失責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)是先合同義務(wù)。而違約責(zé)任則只能產(chǎn)生于已生效的合同，合同已生效，債務(wù)人應(yīng)按合同約定的義務(wù)履行，對約定義務(wù)的違反，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，因此，違約責(zé)任產(chǎn)生的根據(jù)是合同義務(wù)。

第二、責(zé)任保護的利益不同。

締約過失責(zé)任制度在制度設(shè)立上最初就是為了保護締約雙方從開始接觸、磋商到合同不能成立、合同無效、合同被撤銷時雙方之間為此而形成一種特殊的信賴關(guān)系，并基于這種特殊的信賴關(guān)系期望通過合同的訂立、履行去實現(xiàn)合同目的過程中產(chǎn)生的信賴利益。所謂信賴利益是指當(dāng)事人信賴其與對方簽訂有效合同而產(chǎn)生的利益。對于信賴利益的損失，依民法一般原理應(yīng)給當(dāng)事人予以補償，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任;若無締約過失責(zé)任制度，則難以建立對信賴利益的保護制度，從而使當(dāng)事人在締約階段的信賴利益失去法律保護。而違約責(zé)任則重在保護合同當(dāng)事人的履行利益，所謂履行利益是指合同當(dāng)事人基于合同的生效，實際履行后所獲得的利益。合同生效后，對于債務(wù)人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定而使得債權(quán)人的履行利益得不到實現(xiàn)時，法律規(guī)定或當(dāng)事人約定債務(wù)人對此應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第三、責(zé)任的性質(zhì)不同。

締約過失責(zé)任具有法定性，它是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，不是以當(dāng)事人之間的約定產(chǎn)生，并且締約過失責(zé)任的責(zé)任形式也是法律規(guī)定，即賠償損失，當(dāng)事人不能任意選擇。而違約責(zé)任具有約定性，這是合同法的意思自治原則的體現(xiàn)，當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任的形式，約定違約金及賠償損失的數(shù)額、計算辦法等;同時違約責(zé)任也具有一定的法定性，如它規(guī)定了定金罰則及約定的違約金不得過分高于實際損失賠償額等。但違約責(zé)任的性質(zhì)更多的體現(xiàn)在約定性上。

第四、責(zé)任發(fā)生的時間不同。

締約過失責(zé)任只產(chǎn)生在締結(jié)合同過程中，包括合同成立;在這個過程中，因一方當(dāng)事人的過錯致使合同不能成立，即仍處在要約或承諾階段，或合同雖已成立但因其合同標的不適法而無效，或因合同雖已成立但因其意思表示的不真實，法律行為不能發(fā)生法律效力而被撤銷時，當(dāng)事人已經(jīng)為訂立合同花費了一定的費用或為簽訂此合同而喪失了其他利益機會，這樣立法上為平衡當(dāng)事人的利益，對信賴利益的保護而創(chuàng)制了締約過失責(zé)任制度。而違約責(zé)任只能發(fā)生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此時并沒有產(chǎn)生合同義務(wù)，因而不產(chǎn)生違約責(zé)任，只能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。合同生效后，債務(wù)人開始履行義務(wù)，如對合同義務(wù)的不履行或履行不符合約定，此時才產(chǎn)生違約責(zé)任。

第五、歸責(zé)原則不同。

締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則應(yīng)該是過錯責(zé)任原則，即當(dāng)事人在訂立合同過程中因合同未成立、合同無效或合同被撤銷，致使對方信賴利益損失時，應(yīng)以其過錯作為確定責(zé)任的要件及確定責(zé)任范圍的依據(jù)。這里包括兩層含義：

一方面，過錯責(zé)任原則要求以主觀過錯作為過錯方承擔(dān)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，即確定其承擔(dān)締約過失責(zé)任不僅要有違反先合同義務(wù)的行為致使對方信賴利益的損失，而且締約方主觀上有過錯;

另一方面，這種過錯必須與信賴利益的損失之間有因果關(guān)系，以此來確定締約過失責(zé)任的范圍。違約責(zé)任的歸責(zé)原則是嚴格責(zé)任原則，即違反合同義務(wù)的當(dāng)事人無論主觀上有無過錯，均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的歸責(zé)原則。嚴格責(zé)任原則作為違約責(zé)任的歸責(zé)原則已得到國內(nèi)學(xué)者的普遍認可。立法上在合同法第107條將該原則予以確立。同時，對于某些有名合同規(guī)定適用過錯責(zé)任，如合同法第189條、第191、第320條、第374條、第406條、第425條等，這樣形成以嚴格責(zé)任原則為主導(dǎo)，過錯責(zé)任原則為例外和補充的格局。

第六、構(gòu)成要件不同。

歸責(zé)原則的不同決定了它們的構(gòu)成要件不同。締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件主要有：

(1)當(dāng)事人雙方必須有締約行為，即這種行為發(fā)生在合同訂立階段;

(2)當(dāng)事人一方必須違背依誠實信用原則所產(chǎn)的法定義務(wù)，即先合同義務(wù);

(3)主觀上必須當(dāng)事人一方有過錯，包括故意和過失;

(4)客觀上須另一方當(dāng)事人信賴利益受到損失;

(5)當(dāng)事人主觀上的過錯與另一方當(dāng)事人信賴利益的損失之間須有因果關(guān)系。上述五個條件須同時具備，才能構(gòu)成締約過失責(zé)任。違約責(zé)任的構(gòu)成要件分為一般構(gòu)成要件與特殊構(gòu)成要件，對于一般構(gòu)成要件目前學(xué)界有不同觀點，有一要件說、兩要件說、三要件說、四要件說。[16]我認為，違約責(zé)任的構(gòu)成要件只有一個，即違約行為，只要當(dāng)事人一方有違約行為，不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件因違約責(zé)任形式的不同而有所差異，如損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件有：

①違約行為;

②損害事實;

③違約行為與損害事實之間要有因果關(guān)系。

第七、免(減輕)責(zé)事由不同。

締約過失責(zé)任沒有免責(zé)事由，在締約過程中只有雙方人存在混合過錯的情況下才存在減輕責(zé)任的可能，即雙方在締約過程都有過錯造成了一方當(dāng)事人的信賴利益的損失時，才可以減輕另一方的締約過錯責(zé)任。而違約責(zé)任中當(dāng)合同雙方當(dāng)事人都存在違約時，就各自的違約行為對對方承擔(dān)責(zé)任，可以相互折抵。當(dāng)出現(xiàn)法定的免責(zé)事由或約定的免責(zé)事由時，違約方將免除承擔(dān)法律責(zé)任。法定的免責(zé)事由主要是指合同法第117條規(guī)定的不可抗力，包括自然災(zāi)害、政府行為、社會異常事件等。約定的免責(zé)事由包括當(dāng)事人在合同中約定的免責(zé)條款和約定的不可抗力的范圍，約定的不可抗力條款是對法定不可抗力條款的補充與細化。

第八、賠償損失的范圍不同。

締約過失責(zé)任的賠償?shù)氖切刨嚴娴膿p失，既包括因他方的締約過失而導(dǎo)致信賴人的直接財產(chǎn)的減少，如費用的支出，也包括信賴人的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)增加而未增加的利益，信賴合同有效而失去的某種應(yīng)得到的機會。當(dāng)然，這些利益表現(xiàn)是在締約時可以預(yù)見的范圍之內(nèi)。賠償應(yīng)以過錯責(zé)任原則為依據(jù)，適用完全賠償原則。信賴利益賠償?shù)慕Y(jié)果是使當(dāng)事人達到合同未曾發(fā)生時的狀態(tài)。違約責(zé)任賠償?shù)氖锹男欣娴膿p失，即合同成立且生效后，而違約方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時給非違約方造成的損失，履行利益賠償?shù)慕Y(jié)果是使當(dāng)事人達到合同完全履行時的狀態(tài)。一般而言，相比較違約責(zé)任賠償?shù)姆秶染喖s過失責(zé)任賠償范圍大。對于賠償?shù)挠嬎戕k法、數(shù)額等，違約責(zé)任可以通過雙方當(dāng)事人協(xié)商，也可事前達成合意，但締約過失的損害賠償則不能合意事先達成。

第九、行為形態(tài)不同。

對締約過失責(zé)任構(gòu)成要件中的締約過失行為的研究，梁*星先生，王*明先生，崔*遠先生對此有較完善的論述，歸結(jié)起來大致有以下幾種

(1)假借訂立合同，惡意進行磋商(見合同法第42條第1款);

(2)欺詐締約，即故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況(見合同法第42條第2款);

(3)違反人格及人格尊嚴等違背誠實信用原則的締約行為(見合同法第42條第3款);

(4)擅自變更，撤回要約;

(5)違反初步的協(xié)議或意向協(xié)議或許諾;

(6)泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密;

(7)訂立合同中未盡保護義務(wù)而侵害對方人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的行為;

(8)違反禁止強制訂約的義務(wù);

(9)締約之際未盡通知、保密義務(wù)等給對方造成損失的締約過失行為;

(10)因一方過錯使合同不能成立的行為;

(11)因一方違反法律、法規(guī)致使合同無效的行為;

(12)因一方過錯使合同變更后無效的行為;

(13)因一方過錯使合同被撤銷的行為;

(14)合同不被追認的無效行為;

(15)無權(quán)代理而訂立合同的行為等。違約行為形態(tài)不同學(xué)者劃分不同，有學(xué)者將違約行為分為預(yù)期違約和實際違約，實際違約又分為不履行合同義務(wù)和履行合同義務(wù)不符合約定。不履行合同義務(wù)又可分為履行不能和拒絕履行。履行義務(wù)不符合約定又分為遲延履行、瑕疵給付與提前履行等。

第十、責(zé)任形式不同。

締約過失責(zé)任的責(zé)任形式只能是賠償損失，依合同法第42條的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。違約責(zé)任的責(zé)任形式則很多，合同法在第七章違約責(zé)任中主要規(guī)定了如下幾種責(zé)任形式：

①繼續(xù)履行;

②采取補救措施;

③賠償損失;

④支付違約金;

⑤定金罰則;同時，在“合同履行”一章中的第63條規(guī)定了針對執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同的價格制裁的違約責(zé)任形式。

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