合同亦稱契約。傳統(tǒng)意義上講,契約是交換關(guān)系及這種關(guān)系的載體,體現(xiàn)的是一種綜合的互助和同構(gòu)關(guān)系。現(xiàn)代意義上的契約,即合同,是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。合同是當(dāng)事人之間訂立的,那么個人意志的表示是合同訂立的前提條件,在合同確定的范圍內(nèi),一切債權(quán)債務(wù)關(guān)系只有依當(dāng)事人的意志而成立,即法律意義上所稱的意思自治。意思自治不僅指當(dāng)事人有為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由,而且也指有不為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由。意思自治是一切合同成立的基礎(chǔ)。筆者認為,堅持意思自治原則,是一定時期內(nèi),我國司法實踐中認定合同效力的準(zhǔn)則。符合當(dāng)事人意愿的合同即為有效合同,否則合同則無效。一、意思自治原則的起源和發(fā)展意思自治原則的出現(xiàn)是與私有制社會商品經(jīng)濟的發(fā)展相聯(lián)系的,是一定階段商品經(jīng)濟的內(nèi)在規(guī)律在民法上的反映,它來源于羅馬法。19世紀初,意思自治原則在法國民法上典中得到確認,成為法國合同法中最重要基本原則,在長達一個世紀的歷史長河中,意思自治原則在私法中一直被確立為神圣的、不可動搖的法律準(zhǔn)則。意思自治原則從法哲學(xué)理論上看,是指人的意志可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利義務(wù),其不僅有為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由,而且也有不為自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)的自由。只要不影響公共利益和善良風(fēng)俗,當(dāng)事人有權(quán)以自己的意思表示與他人簽訂合同,也有權(quán)以自己的意愿接受他人的條件簽訂自己愿意簽訂的合同,即具有訂立合同和不訂立合同的雙重自由。意思自治的思想最早萌芽于古羅馬法之中,“契約是當(dāng)事人間之法律”是古羅馬法中的精髓。在羅馬法契約通常是遵循著固定的儀式來進行的,當(dāng)事人可以選擇與自己締約的對象,卻不能選擇契約所采取的形式。到古羅馬后期,契約的儀式逐漸消失,意思自治才得到充分的體現(xiàn)。公元2世紀,大羅馬帝國的建立,隨著《卡拉卡拉敕令》的頒布,加之受巴托魯斯的《羅馬法大全評論》的影響,意思自治原則在跨地區(qū)和國際契約中的地位受到了弱化。16世紀,隨著商品經(jīng)濟發(fā)展的要求,統(tǒng)一法律的需要,加之法國國際私法學(xué)者杜摩蘭的出現(xiàn),他在《巴黎習(xí)慣法述評》中提出應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一各地的法律。在契約關(guān)系中,他主張應(yīng)當(dāng)使當(dāng)事人雙方都愿意使自己的契約受其支配的那個習(xí)慣法適用于契約,契約的各個方面的問題都應(yīng)當(dāng)按照這個法律來決定,如果當(dāng)事人未明確選定適用于契約的法律,則根據(jù)其默示的意向來確定哪個法律適用于他們之間的契約。杜摩蘭的當(dāng)事人意思自治理論為近代私法第一原則的確立奠定了基礎(chǔ),并提供了主要內(nèi)容。雖然,進入20世紀后,壟斷時期的資本主義社會發(fā)生了重大變化,國家對社會經(jīng)濟的干預(yù)逐步加強,其法制的中心觀念,也逐漸由個人轉(zhuǎn)向社會,“個人本位”與“社會本位”、“契約自由”與“社會公正”發(fā)生沖突,意思自治原則在私法中的地位受到了影響。然而,當(dāng)事人意思自治原則作為契約法的一項基本原則,有著深遠的根源和悠久的發(fā)展歷史,其內(nèi)容的確定雖受各種不同因素的制約,但它一如既往的仍是私法中第一原則。隨著社會狀況和需求不斷地變化,意思自治不僅是合同法中的原則,甚至在其他私法領(lǐng)域如婚姻家庭法中同樣具有重要的地位。二、意思自治原則是經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律的必然要求意思自治原則,在過去的一個多世紀里,不管是大陸法系還是英美法系,一直是其私法的基本觀念和法律準(zhǔn)則。意思自治原則何以在私法中有如此重要地位,在于其反映了事物的內(nèi)在規(guī)律性。其一,意思自治,反映理性人的自然屬性。私法領(lǐng)域的意志表示主要來自于個體的自然人,其有別于公法意志的體現(xiàn)。作為個體的自然人,首先反映的是其自然屬性。任何一個人,都具有理性行為能力。理性行為能力不受內(nèi)在的感情因素支配,其目的是實現(xiàn)利益和消費效能的最大范圍。在生產(chǎn)、交換、消費過程中,理性的人可以是具體的生產(chǎn)者、銷售者、用戶或消費者,他們處于商品交換的兩端,追求最高利潤、投入最低成本、獲得最大效能,是作為個體人自然屬性的必然表現(xiàn)。尊重意思表示自由是尊重個性張揚,充分發(fā)揮個體主觀能動性的最好體現(xiàn)。
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