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寧波
股權轉讓與股權轉讓之比較
1、 根據公司章程，股東不得轉讓其股份。這一規定是有效的還是無效的
這主要取決于《公司法》第72條中間兩款是任意性規定還是強制性規定。如果是強制性規定，則本章程對股權轉讓的限制無效。如果是任意規則，則公司章程對股權轉讓的限制是有效的。筆者認為《公司法》第七十二條中的中間兩款是強制性規定，理由如下：<1，從語義上看，該條款使用了“應當”和“應當”兩個強制性術語。在有限責任公司的經營過程中，股權轉讓對公司具有重要意義。由于有限責任公司的設立和經營往往建立在股東之間的相互了解和信任的基礎上，第三方的參與必然會影響股東之間的穩定和長期合作。然而，股權的產權決定了它可以自由交易。正是鑒于股份轉讓涉及的復雜問題，法律對有限責任公司的股份轉讓作出了專門規定。根據《公司法》第七十二條規定，“股東向股東以外的人轉讓股權的，應當經其他股東過半數同意。。。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買轉讓的股權；公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。”因此，公司法不僅尊重股東的意思自治，而且符合股東和公司的需要，即股東有權在公司章程中對股權轉讓作出限制性規定。但這并不意味著公司章程可以絕對、任意地限制股權轉讓。對股份轉讓的限制不得違反法律的強制性規定和立法意圖，否則本章程應視為無效，公司法的許多強制性規定強調國家意志的介入，以彌補公司自治的缺陷。如果允許《公司章程》關于股權轉讓的規定比《公司法》的規定更有效，那么《公司法》的效力就會更大，換言之，《公司章程》不是當事人的自治，而是一些大股東支配公司控制權的借口，試想，從市場經濟的特點來看，讓公司外的第三方遵守自己沒有參與的公司章程顯然是不公平的。通過強制性規定允許轉讓公司股權，可以增加股東投資的流動性。股權作為一種產權，只有在流通中才能實現利益的最大化，而資源的優化配置也有賴于財產的自由流通，《公司法》第七十二條是公司人性與財產流通的折衷。也就是說，本文的制度安排既考慮了對公司人性的保護，又維護了財產的流通。因此，《公司法》第七十二條中間兩款是公司股權轉讓的底線，公司章程只能在這兩款的基礎上作出規定，有限責任公司的股東可以依照《公司法》的規定自由轉讓其股份。股份有限公司股東之間的股權轉讓，應當在依法設立的證券交易所或者國務院規定的其他方式進行
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