非上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓操作中應(yīng)注意哪些問題

在查處的許多非法證券活動中，非法出售的證券來自非上市股份公司。在一些地區(qū)，非上市股份公司或其股東利用設(shè)立股份公司的機會，自行或者以政府核準(zhǔn)、股權(quán)托管等名義委托非法中介機構(gòu)向不特定的社會對象出售、轉(zhuǎn)讓股份，使許多投資者上當(dāng)受騙

違法證券活動的規(guī)律與A股市場密切相關(guān)。當(dāng)資本市場火爆時，非法證券活動也會增多。因此，必須建立長效機制，保持“打早、打小、打公開”的高壓打擊態(tài)勢。但“堵邪路”只能是暫時的解決辦法，而“開正路”是根本的解決辦法，非上市公司股權(quán)無法流動的現(xiàn)狀通過各種非法形式“逼迫”非上市公司股東退市，非上市股份公司監(jiān)管缺位的局面使得非法證券活動愈演愈烈第二，非上市股份公司與有限責(zé)任公司相比存在兩個悖論，股份公司的優(yōu)勢在于實現(xiàn)商業(yè)化，產(chǎn)權(quán)證券化和市場化，從而打破了資本的固化狀態(tài)，為企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了融資機制和優(yōu)化結(jié)構(gòu)。但現(xiàn)實情況是，非上市股份公司的股權(quán)流動性比有限責(zé)任公司差，持有非上市股份公司股權(quán)的股東甚至沒有合法的退出渠道，這已成為非上市股份公司面臨的最大悖論，《公司法》對股份有限公司的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓明確規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓其股份”

“實際上，滬深證券交易所只能買賣上市公司股票，除兩大證券交易所外，國務(wù)院沒有明確規(guī)定其他轉(zhuǎn)讓方式。因此，如果嚴(yán)格按照法律規(guī)定，只要非上市股份公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓被認(rèn)為是違法的，“這顯然很不合理”，一位法律界人士告訴記者，除了轉(zhuǎn)讓，質(zhì)押也是資產(chǎn)流動的可行方式，但非上市公司股權(quán)質(zhì)押也存在一定的困難，在目前的司法實踐中，非上市公司股權(quán)質(zhì)押的有效依據(jù)是公司股東名冊的記載。然而，股東名冊是公司的內(nèi)部文件，其內(nèi)容的公開性和公信力較弱，使得大多數(shù)金融機構(gòu)不愿接受非上市公司的股權(quán)質(zhì)押，2007年頒布的《物權(quán)法》新規(guī)定《物權(quán)法》第226條規(guī)定：“證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的基金份額或者股權(quán)出質(zhì)的，證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時，質(zhì)權(quán)成立；以其他股份出質(zhì)的，由工商行政管理機關(guān)辦理出質(zhì)登記時設(shè)定質(zhì)權(quán)p>

“該條明確規(guī)定，工商行政管理部門是非上市公司股權(quán)質(zhì)押的登記機關(guān)，并以登記為有效要件。由于工商行政管理部門是國家機關(guān)，在工商行政管理部門登記的股權(quán)質(zhì)押的公示效果和公信力遠(yuǎn)高于在企業(yè)股東名冊登記的股權(quán)質(zhì)押。同時，由于工商行政管理部門也是股權(quán)變更的登記機關(guān)，質(zhì)押和變更在同一登記機關(guān)辦理，這使得債權(quán)銀行實現(xiàn)質(zhì)押更加方便，減少了可能遇到的阻力。”據(jù)上述法律界人士介紹，但對于非上市公司而言，其可操作性仍存疑問首先，根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，我國現(xiàn)有的股份有限公司可分為三類：上市公司、非上市公眾公司和非上市公司。《物權(quán)法》的規(guī)定沒有明確證券登記結(jié)算機構(gòu)和工商行政管理部門在非上市公眾公司和非上市公眾公司股權(quán)登記中的責(zé)任，工商部門通過公司章程備案可以掌握發(fā)起人所持股份的初始轉(zhuǎn)讓情況，但工商部門很難掌握轉(zhuǎn)讓股份的轉(zhuǎn)讓情況。而且，由于其他股東及其所持股份未在公司登記，工商部門很難掌握股東及其所持股份的變動情況。因此，工商部門作為非上市公司股權(quán)質(zhì)押登記機關(guān)可能存在巨大風(fēng)險

伴隨著這種需求，各種所謂的產(chǎn)權(quán)交易所和產(chǎn)權(quán)托管中心相繼出現(xiàn)。許多產(chǎn)權(quán)交易中心和產(chǎn)權(quán)托管中心都是地方政府或一些部委批準(zhǔn)的。因此，不少投資者認(rèn)為這些都是“合法”機構(gòu)，而一些非法證券活動利用了投資者的這種心理，目前一些地區(qū)的產(chǎn)權(quán)交易中心和托管中心已經(jīng)成為非法證券活動的幫兇。一些地方托管中心為非法股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦理更名、過戶手續(xù)，這使得大量非上市股份公司的股票以“股權(quán)托管證”的形式流入市場，被不法分子利用，盡管產(chǎn)權(quán)交易和托管中心存在諸多問題，許多地方政府仍在大力發(fā)展這類地方機構(gòu)。“尤其值得注意的是，至少有十幾個經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的省份正在整合其產(chǎn)權(quán)機構(gòu)，以形成區(qū)域乃至全國性的反市場既成事實。”，中國證監(jiān)會對全國性股份有限公司進(jìn)行了全面調(diào)查，事實上，根據(jù)北京大學(xué)中國經(jīng)濟(jì)研究中心1997年發(fā)布的政策研究公報估計，早在1998年，區(qū)域性股票交易市場就曾經(jīng)繁榮過，中國有十幾個“市場”，分布在沈陽、鞍山、大連、天津、淄博、青島、濟(jì)南、武漢、無錫、杭州、義烏、鄭州、樂山、南寧、宜昌、珠海等城市。在這些市場“上市”的企業(yè)有300多家，主要是國有“中小企業(yè)”和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中的“大企業(yè)”。這些市場的“會員”約有300人，股東約500萬人

在競相設(shè)立柜臺市場中，天津的知名度最高。在2007年5月召開的天津市金融工作會議上，天津市發(fā)改委主任表示：“天津市正積極爭取國家有關(guān)部門的支持，建立全國性的柜臺交易市場，形成統(tǒng)一監(jiān)管的非上市公眾公司股票報價和轉(zhuǎn)讓制度，完善我國股票市場的結(jié)構(gòu)布局和區(qū)域布局p> “無論在哪里設(shè)立柜臺市場，都要堅持一個原則，即只設(shè)立全國統(tǒng)一的市場，不能重蹈覆轍。”市場人士的建議“在現(xiàn)實中，不允許非上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，這也不符合《公司法》的精神。因此，監(jiān)管部門不能在監(jiān)管過程中嚴(yán)格執(zhí)行法律，而要區(qū)別對待合理需求和非法證券活動，以法律法規(guī)的形式明確什么是合理需求，什么是違法行為，只能是權(quán)宜之計，在滿足非上市股份公司股權(quán)流動正常需求的同時，對非上市股份公司股權(quán)流動實行統(tǒng)一管理，是打擊非法證券活動的根本出路