如何開展拖欠工程款訴訟一、把握訴訟時間企業應選擇最佳訴訟時間:拖欠工程款,在涉案工程竣工驗收并簽字蓋章后;當工程款拖欠或嚴重拖欠時。要及時、準確、堅決地采取法律措施,防止被訴。二是提起訴訟的必要條件。
在提起訴訟時,只要雇主和承擔連帶責任擔保的任何一方,包括一人或多人,可以選擇為被告或共同被告,選擇的首要標準或前提是“支付能力”。證據必須充分。
由于施工合同工期長、投資大,多為隱蔽工程,專業性強,合同法律關系比較復雜,一旦發生糾紛,業主往往以質量和工期為反訴辯護,這就增加了訴訟的難度,因此我們必須在訴前盡最大的努力收集、整理、分析證據,從被告人和法官的角度,全方位、全方位、多層次地進行綜合分析,做到“知己知彼”,避免盲目起訴。
3。準確合理的索賠。
自2002年6月20日《合同法》和《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權的批復》法市(2002)16號(以下簡稱《批復》)頒布實施以來,各地法院多次出現拖欠工程價款優先受償的情況合同工程款的支付可以作為一種獨立的請求權提出,因此為了保護訴訟的進行,以最大限度地實現合同簽訂后的利益,當事人在提出拖欠合同工程款的請求時,應當盡量同時提出拖欠合同工程款的優先受償請求同一時間。
4。索賠的范圍。
通過對大量案件的分析,發現當事人提起訴訟時,索賠的只是工程款和(或)利息,加上訴訟費用,很少提及違約金、律師費、停工、閑置、倒運、機械設備轉讓等損失和實際費用,材料和部件積壓。在訴訟案件中,只要當事人能夠提供證據,法院對違約金、律師費、停工、窩工、倒運、機械設備轉讓、材料、零部件積壓等損失和實際成本予以支持。主要原因是承包人認為,在目前“買方市場”的環境下,“買方”只要支付了工程款,就是幸運的。在建筑市場,利潤率越來越低,我們必須為之奮斗。三是重視訴訟保全在訴訟中的作用,如何保證自己在勝訴后合法權益的實現?關鍵是在訴訟前或訴訟中采取訴訟保全措施。什么是訴訟保全?是指人民法院在訴訟開始后或者訴訟開始前,對當事人爭議的財產或者與案件有關的財產依法采取的各種強制保護措施,以保證判決在訴訟程序中的順利執行未來。我們之所以在訴訟實踐中重視財產保全措施,是為了保證判決生效后能夠順利執行,從而實現勝訴方的合法權益。否則,法院生效的判決可能會成為一紙空文,無法執行,當事人贏得的利益根本無法實現。第四,運用項目評估的技巧,確保項目成本評估的結果對我方有利。最高人民法院《民事訴訟證據規定》(以下簡稱《證據規則》)第二十五條明確規定,提出鑒定的時間應當在舉證期限內。因此,提出評估的時間和是否有必要提出評估有以下幾點可供參考:
1。對中標項目,無論如何計算,合同中約定具體價格的,視為已約定工程造價,不再提出工程評估。
2。爭議發生前,雙方共同委托項目評估機構進行成本評估的,或者一方委托的成本評估結果經另一方書面確認的,不得申請重新評估。
3。雙方就工程價款達成協議,發包人逾期付款的,不得申請鑒定。雙方在法庭上交換證據時,如果發現發包人提出的工程款數額與自己計算的數額相差甚遠,必須向法院申請鑒定。否則,如果號碼相近,就沒有必要提出鑒定。因為是否提出鑒定、誰先提出鑒定,不僅涉及到誰先付鑒定費,還涉及到案件的訴訟時間。首先,鑒定時間不計入試用期。第二,評估過程中存在不利變量。從承包人債權實現的時間和利益出發,要學會熟練運用鑒定技巧。第三,承包人申請鑒定后,必須積極及時地準備和收集相應的完整的證據材料,包括設計圖紙、施工資料等,特別是對業主有利、可能增加工程造價的雙方簽證資料,或與勞動力等因素有關的資料工資或材料價格上漲過程中的表現,應及時提供給鑒定機構,以確保工程質量鑒定結果有利于河西。反訴最常見的理由有:一是工期問題,證明承包人延誤工程竣工,造成損失;二是工程質量問題,即某些方面存在質量缺陷或不完整。針對第一個問題,我們可以從以下幾個方面進行探討和辯護:
1。業主是否延遲支付進度款。工程進度款延期支付是建筑業業主普遍存在的問題。有證據證明工期延誤的,承包人可以依法順延工期。
2。由于承包人只能按發包人提供的圖紙施工,如果發包人的圖紙時間延誤,勢必造成承包人無法按計劃施工,很可能停工等待圖紙,工期必然延長。
3。由于發包人單方面的設計變更,很可能造成承包人的施工計劃被打亂、返工和改造,也會增加工作量,直接導致工期的延長。
4。工作量的增加無疑會使承包商推遲工期。
5。由于圖紙會審需要建設單位、設計單位和承包人的參與,如果發包人單方面拖延,無疑會影響工期。
6。發包人提供的材料是否及時,是否經常變更。因為供應和變更的不及時必然會影響工程的進度,進而影響工期。針對工程質量問題,可以從以下幾個方面進行論證:
1。因為設計圖紙和設計文件中的錯誤或遺漏會影響工程建設的質量,如結構設計錯誤會直接導致建筑物沉降、裂縫等結構缺陷。如果是由于這個原因造成的,承包商不必承擔責任。
2。無論是業主提供的材料缺陷還是業主分包工程的質量缺陷造成的。
3。是否因使用不當引起。隨著建筑物變得越來越復雜,或者由于使用和維護不當而損壞,它變得越來越重要。在目前的審判實踐中,承包人往往不提起代位權訴訟,而是直接起訴發包人,法院判決發包人償還合同工程欠款。在執行過程中,承包人往往發現發包人無力償還,但發包人仍對第三人享有到期債權,對此,我國相關法律在執行程序中通過司法救濟手段保護了承包人的利益。根據《最高人民法院關于人民法院執行若干問題的規定(試行)》第六十一條的規定:“被執行人
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