涉外勞務(wù)派遣糾紛的法律適用(《民法通則》有效期至2020年12月31日)
我國《民法通則》規(guī)定,中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約有不同規(guī)定的中華人民共和國民法適用國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國保留的條款除外。
中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。涉外合同當事人可以選擇解決合同糾紛的適用法律,但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當事人沒有選擇權(quán)的,適用與合同關(guān)系最密切的國家的法律。根據(jù)相關(guān)司法解釋,我國對勞動者的涉外保護適用我國法律法規(guī)。在涉外勞動關(guān)系的適用上,為便于國家勞動管理,體現(xiàn)國民待遇原則,國外特別規(guī)定,發(fā)生涉外勞動爭議的,應(yīng)當按照涉外勞動爭議發(fā)生國的有關(guān)法律、法規(guī)和地方性法規(guī)處理工人工作。這樣有利于公正、公平、高效,降低訴訟成本。只有按照當?shù)胤煞ㄒ?guī)處理涉外勞動爭議明顯不公平時,才能適用當事人的國內(nèi)法。如果當事人選擇適用自己的法律來處理涉外勞動爭議,結(jié)果明顯不公平,不能合理、合法、有效地保護勞動者的合法權(quán)益,在這種情況下,受理案件的法院應(yīng)當采取折衷的方法,即依照二人以上的法律處理更多的國家,處理涉外勞動爭議的結(jié)果更能體現(xiàn)人權(quán)的保障和正義。(1) 國際私法的適用。適用國際私法關(guān)于外交的民事規(guī)定。因為涉外勞動關(guān)系也屬于涉外民事關(guān)系的范疇。(2)國際慣例。合同中沒有其他約定的,勞動合同適用的法律應(yīng)當是:無論勞動者是否被臨時派遣到其他國家,都可以按照其慣常從事勞動合同的國家的法律從事勞動。我國民法通則對沖突規(guī)范的適用也有明確規(guī)定:第一百五十條:依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得侵犯中華人民共和國的社會公共利益。
中國在《國際私法示范法》第9條[定性]中也明確規(guī)定,“國際民商事關(guān)系的定性適用法院地法。但是,如果不能根據(jù)當?shù)胤赏咨平鉀Q,可以參照可以選擇的適用法律解決。”
注:定性也稱為“鑒別”。在國際實踐中,大多主張根據(jù)法院的法律確定國際民商事關(guān)系的性質(zhì),有的主張根據(jù)國際民商事關(guān)系的準據(jù)法確定國際民商事關(guān)系的性質(zhì),或者根據(jù)不同的案件要求采用不同的定性標準。本條原則上肯定了根據(jù)《中華人民共和國地方法》對自然的認定,但同時規(guī)定,當根據(jù)《中華人民共和國地方法》對自然的認定不能妥善解決時,可以參照有關(guān)適用法律予以認定法律。(3)適用當事人選擇的法律(即意思自治)。
如果是法律法規(guī),則適用雙方選擇的法律。但是,涉外勞動關(guān)系當事人沒有選擇適用法律,應(yīng)當適用的必要法律規(guī)定不能有效保護勞動者的,當事人選擇的法律無效。
(4)應(yīng)適用最密切相關(guān)國家的法律。
在涉外勞動關(guān)系法適用的司法實踐中,如果根據(jù)工作性質(zhì)的需要,必須派遣員工到不同國家工作,如有爭議,應(yīng)適用招聘企業(yè)所在國的法律。但是,合同與他國關(guān)系較密切的,適用他國法律。(5)混合法是合適的。(即在適用兩個或兩個以上國家的法律時,主張兩國有利,避免兩國不利的折衷主義。)許多國家的法律對同一問題有不同的規(guī)定。如果適用密切相關(guān)國家的法律不能妥善解決涉外勞動關(guān)系當事人的勞動爭議,辦案法院可以吸收許多國家的相關(guān)法律規(guī)定,做出妥協(xié)。只有這樣,才能真正公平、公正、有效地維護當事人的合法權(quán)益。同時,也要增加處理涉外勞動爭議的靈活性,以減少和協(xié)調(diào)國際法律沖突的發(fā)生。
在涉外勞動關(guān)系的法律適用中,為便于國家勞動管理,體現(xiàn)國民待遇原則,國外特別規(guī)定,發(fā)生涉外勞動爭議,應(yīng)當依照有關(guān)法律處理,外國工人工作所在國的法規(guī)和地方性法規(guī)。如果你還有其他問題,可以咨詢律師。
最新情況(民法典自2021年1月1日起施行)
民法典第467條【無名合同和涉外合同的法律適用】本法和其他法律未作明確規(guī)定的合同,適用本部分總則的規(guī)定,并適用本法的規(guī)定本部分或其他法律中最相似的合同中的任何一項都可以參考。在中華人民共和國境內(nèi)進行的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和中外合作勘探開發(fā)自然資源的合同,適用中華人民共和國法律。你知道嗎
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