淺議實習法官制度的構建

——從司法能力養成的視角出發

司法職業資格考試和書記員單獨序列管理改變了以往師傅帶徒式的法官養成方式，應當說這是法院和法官制度改革的一大進步。但直接從取得法官資格的人員中錄用法官又會帶來理論和實踐脫節的新的課題。筆者認為，解決這一問題的有效途徑是構建中國特色的實習法官制度。

一、司法能力的養成

能力在詞典上解釋為能勝任某項任務的主觀條件，這種主觀條件即是某人從事某項職業，勝任某項職務的決定因素。司法能力是指人民法官在司法活動中應當具有的認識、了解、分析、解決或確認與法律關系密切的事實糾紛和性質的基本素質和基本能力，是法學理論和司法實踐完美結合的產物。

(一)司法能力建設是加強法院隊伍建設、應對新時期法院重任和重塑司法權威的迫切需要，也是我國特定社會制度和司法環境的需要。

依法治國方略的確立，使運用法律手段解決國家政治、經濟、社會生活事務的范圍越來越廣。二十多年前，我國每年民商事案件只有50多萬件，二十多年后的今后，則上升到了500多萬件，是上個世紀70年代末的十倍。各種新類型、疑難復雜案件不斷涌現，給人民法院的司法工作造成了前所未有的難度，司法功能面臨新的挑戰，司法能力的提高被擺在了前所未有的位置。

法官司法能力的好與差，對于能否公正司法有著重要的影響。“法官不得拒絕審判”是法治的一項基本準則，而要有效地解決大量的訴訟問題，就必須提高司法解決糾紛的能力，樹立司法的權威。我國法官數量堪稱世界第一，在編法官人數達到二十余萬名。雖然目前法官的整體素質有了很大的改善，絕大多數法官也都很盡職盡責，但法官群體還沒有得到社會的廣泛認可。

“對社會控制來說，尤其對現代文明條件下的社會控制來說，大概沒有什么比造就一個法律權威更有效和更經濟的了，因為一個社會一旦樹立起權威，那就意味著人們的行為，不需太多的社會壓力，就會趨向于理性的社會合作，在一定意義上說，現代社會控制的核心問題，就是營造一個現實的法律權威。而司法對社會的控制總體來說也是通過確立法律權威來起作用的”目前，我國的司法權威沒有隨著法制的強化而強化，一直處于一個較低的水平，表現在民事行政裁判執行難相當普遍;藐視法庭權威、擾亂法庭秩序，妨礙司法安全的行為司空見慣;以權壓法、以言代法，損害審判獨立的現象時有發生;司法人員和司法機關地位、聲望偏低等。這在一定程度上也是司法能力不高，司法水平低下在社會上的反映和表現。

同時，現代化的政治是法制化的政治，現代化的法制是政治文明的基本要求，司法活動作為實現法治的中心環節，總是擺在政治家和法律家共同關注的焦點上。在我國這樣一個有著悠久人治傳統、法律和政策并重的國度，法官適法考慮法外因素往往更為多見。司法實踐中，法官的審判角色往往處于模糊狀態，這不在于法官對審判法律作用認識的失缺，而在于具體運作時對可能影響審判判斷的不確定因素的理解和把握，隨著這種因素的增多以及習慣性的反應，審判角色模糊就變得更加強烈。如果不能親歷審判一線，如果沒有一定的司法實踐經驗，初任法官就會因角色模糊變得頭腦模糊，以至無所適從。有位法律經濟學家叫波斯納，他認為法官要很好地把握社會中的常識與人際關系，這種看法之獨到很讓我們認真思考社會對司法活動的重要意義。法官要面向社會了解社會，并把社會觀念習慣和社會群體組織以及社會矛盾問題等作為司法決策的一個視角。法官通過審判案件自身獨特的解決協調機制，衡量案件審理的法律效果和社會效果，并以達到兩者的統一為司法決策的最高境界。這些都是提高司法能力的應有之義。如果不能看到案件審理結果給社會揭示的某種價值主張，不能著眼于社會穩定、有序、和諧的效果，即使一個案件審理已經結束，但案件審理的社會目的并沒有達到，仍然會留下不安定因素。當前涉法上訪居高不下就是一個很好的例證。

(二)司法能力包括法學理論知識和司法實踐經驗兩個方面，構建實習法官制度體現了馬克思主義認識論的基本要求。列寧指出：“生活、實踐的觀點，應該是認識論的首要的和基本的觀點。”按照馬克思主義的哲學理論，實踐是認識發展的動力，認識是隨實踐的發展而發展的。首先，實踐是認識的來源。認識產生于實踐的需要，取決于人們社會實踐的需要和水平。而變化發展著的實踐不斷給人們提出新的認識課題，推動人們去進行新的探索和研究。其次，實踐在給人們提出新課題的同時，也不斷提供大量有關的經驗材料以及新的認識工具，使人們能不斷解決認識課題，使認識不斷向前發展。實踐還改造了人的主觀世界，鍛煉和提高了人的認識能力。人在實踐活動中，不斷使神經系統受到新的刺激，從而逐漸改變和完善了神經系統的功能和結構，使思維能力和認識能力不斷提高。再次，實踐是檢驗認識正確與否的唯一標準。最后，實踐是認識的目的。人們認識世界的目的在于指導實踐有效地改造世界。實踐是認識的最終歸宿。總之，認識的產生、發展、檢驗和歸宿，認識過程的每一環節，都依賴于實踐。所以，實踐的觀點是辯證唯物主義認識論第一的和基本的觀點。由上述觀點出發，直接從通過司法考試的人員中任命法官并掌生殺予奪、定紛止爭的職權不僅是盲目的，也是十分危險的。馬克思主義哲學認為，從理性認識到實踐是一次意義更為重大的飛躍，這是因為：第一，認識世界的目的是為了改造世界，改造世界又需要理論指導。只有用理論去指導實踐，才能實現改造世界的目的。第二，理性認識只有回到實踐中去，才能得到檢驗、豐富和發展。而要正確實現從理性認識到實踐的飛躍，必須把理性認識即理論同具體實踐相結合，實現理論與實踐的具體的歷史的統一。這是一個一般認識與具體實際相結合的過程。自覺實現這個結合，是從理性認識到實踐飛躍的前提。只有在實踐中人們才能認識事物的本質和規律。單憑書本上的知識，人們在一定程度上也能認識客體，但只能使人接觸事物少量的表面現象，不能揭示事物的本質和規律。因此，通過司法資格考試、具備擬任法官應當具備的法律知識只是被任命為法官的一個前提條件，參加司法實踐，并且以實習法官的身份親歷審判一線并經考核合格，這是成為法官的另一個前提條件而且是更為重要的條件。從辯證唯物主義的認識論看，實踐是客觀的感性的物質活動。實踐的主體是有血有肉的人，實踐作用的對象是客觀物質世界，實踐的結果是客觀的效果。實踐的客觀性表明它與純粹的思維活動、精神活動是不同的。可見，純粹的法學理論研究和教育即使再完備、再細致，也不能代替鮮活的司法實踐，況且我國的法學教育本身就存在與實踐脫節的問題。

當然，我們說實踐是認識的基礎，對認識具有決定作用。同時我們也必須注意到認識對實踐具有能動作用。這種能動作用主要表現在認識和理論對實踐具有指導作用。正確的認識和理論，可以指導實踐指向適當的對象，采取正確的方法，從而取得成功。錯誤的認識和理論，會引導實踐指向不適當的對象，采取錯誤的方法，從而導致失敗。因為對每一個個人來說，不可能事事都去實踐。接受間接經驗也是獲得知識的重要途徑，間接經驗也是源于別人的實踐。過去那種師傅帶徒式的法官養成方式雖然可能會讓這些準法官擁有一定的司法實踐經驗和社會知識，但缺乏法學基礎理論和法律知識指導的鍛煉是盲目的，也是粗陋的，其司法實踐的產品也往往會偏離法律的基本精神。

馬克思主義認識論還認為，人們在改造自然的同時，創造了自已的社會關系，人們的社會關系又反過來推動或阻礙人對自然界的改造。這就需要處理社會關系，維護和創造適合于生產的社會關系，調整和改造不適合生產的社會關系。司法實踐也是一種處理社會關系的活動。要通過辦案、通過法官的法律適用，維護和促進先進生產力的發展，這應成為法官適法的普遍的法律價值取向，也只有在具體的司法實踐中，實習法官才會逐漸養成這樣的觀點和意識，從而帶入今后的適法實踐。

同時，實踐又是主體有意識、有目的的活動。人的實踐不同于動物的活動。動物的活動是一種消極適應外界環境的本能活動，而人的活動都是在一定意識、目的指導下的活動。人的實踐是能動地認識世界、改造世界，使客觀世界滿足人類自身存在和發展需要的自覺活動。毛澤東把實踐規定為“主觀見之于客觀的東西”。實習法官通過司法實踐，用所學的理論知識指導實踐，并放在實踐中去檢驗，再把之上升為經驗或者謂之調研成果，用于指導今后的司法實踐。

我們說，人們在一定社會條件下進行的實踐活動，都是受社會條件限制的，并且是隨著社會條件的發展而發展的，決不會永遠處于一個水平上。實習法官通過司法實踐，對社會現實會有更全面更系統的了解和認識，對在特定社會基礎上的法律適用會有更好的把握，案件的處理會更符合法的價值精神和普遍的公正理念。

按照馬克思主義的哲學觀點，人們對于復雜事物的認識，由于受各種主觀條件和客觀條件的限制，不是一次完成的，往往需要經過由實踐到認識、由認識到實踐的多次反復才能完成。從客觀條件看，事物是復雜的，事物本身的暴露有一個過程，并且人的認識受到社會歷史條件和科學技術條件的限制。從主觀條件看，人的認識受到主體的知識水平、認識能力及其立場、觀點、方法的限制。因此，認識過程中發生錯誤是難免的。毛澤東指出認識是在實踐基礎上由感性認識到理性認識，又由理性認識到實踐的能動飛躍。“實踐、認識、再實踐、再認識，這種形式，循環往復以至無窮”。法官的司法能力不是天生就有的，更不是信手拈來的，法官的司法能力只有通過反復學習反復實踐才能不斷提高。勇于實踐，這是加強和提高司法能力的重要途徑和方法。知識來源于實踐，同時又在實踐中豐富;能力來源于實踐，同時又在實踐中成長。司法能力也只有在司法實踐中才能得到提高，唯只如此，別無他途。一個善于思考的法官，會通過一次次的實踐、認知、修正、提高，然后再實踐、再認知、再修正、再提高，通過不斷地總結積累，使自己的司法能力得到不斷地提高。無庸置疑，通過司法資格考試和一定的實習法官經歷只是成為一個法官的前提條件，作為一個法官還必須在實踐中不斷學習，不斷提高自已的理論水平和實踐技能。

(三)法官特別是初審法官必須具有一定的司法實踐也是司法工作特殊性的基本要求。司法能力具有非常豐富的內涵和外延，但集中表現為法官運用法律解決和處理各種案件的能力。任何一個案件的審理，多是一個以事實認定和法律適用為著眼點的法律論證過程，這個過程實際上又是一個非常周密嚴謹的法律思維過程，因此，辦好一個案件，必須具備高水準的文化素養和知識底蘊。同時由于審判工作又是一項既有理論性更富有實踐性的工作，法官還必須具有多方面的能力，才能勝任審判工作。隨著改革發展的深入，審判工作面臨的環境越來越復雜。處理稍有不慎，極易引發沖撞或不良后果。作為一個法官不僅要有豐富的法學理論知識，還要有豐富的社會實踐經驗。法官要懂得人情世故，具有應對復雜局面的能力，法官要有親和力、溝通力，要能及時掌握當事人的心理變化，靈活運用各種說服的技巧和方法定紛止爭，維護社會和諧穩定;法官還要有綜合各方的協調能力，要綜合考慮與案件本身密切相關的因素，化各種阻礙因素、消極因素為良性因素、積極因素。最高院于2002年明確提出要加強法官職業化建設，要求法官應當以行使國家審判權為專門職業，具備獨特的職業意識、職業技能、職業道德和職業地位四個方面的基本要求。從本質上說，加強法官職業化建設與提高法官的司法能力在本質上是一致的，都是要根據審判工作規律和法官職業特點，采取一系列措施，建立起一整套保證法官全面素質的制度，確保我們的法官隊伍不僅普遍具備相當的法學理論修養和豐富的法律專業知識，而且應當具備獨立的法官人格，正確的法律意識、獨特的法律思維方式，極強的社會正義感和公正形象，還應當具備廣博的社會知識和豐富的司法實踐經驗。

審判能力與法官的素質不能完全劃等號，法官素質是增強審判能力的基礎，是從靜態的角度為能夠成為法官設定的前提條件。而審判能力則是從動態的角度強調在現實司法環境下經驗知識和理性知識的結合，司法環境愈是復雜愈能呈現審判決策能力的魅力，審判決策魅力就在于法官能夠適時運用智慧發展法律，既公正又有效率地審理各種不同類型的糾紛。

司法考試僅僅是為司法職業化提供了法律素質方面的保障，但職業化不僅僅是專業化。司法作為一種社會制度安排，應該把司法與社會的關系，司法社會的目的、作用和效果納入其視野與行動中。追求實質正義的社會需求，同樣也是法律追求的目標;取得社會公眾的信任，同樣也是司法追求的價值取向之一;化解和緩和社會主體的矛盾沖突，同樣也是法律追求秩序的目標。一名稱職的法官，除了需要具備法律基本素質，還要有高度的司法職業道德和各種社會知識和實踐經驗。

“法律的終極原因是社會的福利，未達到其目標的規則不可能永久地證明其存在是合理的，就如同一個人不可能從他的房間和生活中排除至關重要的空氣一樣，倫理因素也不再能從司法(正義)活動中被排除出去，而正義是一切民事法律的目標和目的”。對于一個正向法制目標邁進的國度來說，法律是司法機構和法官必須考慮的首要因素。但是中國傳統上又是一個禮俗社會，法律不可能成為解決所有糾紛的靈丹妙藥。法律以外的因素如道德、情理也是司法過程中所不可忽略的。判決不僅是單純的法律責任的判斷，更重要的它是一個可能造成一系列社會影響的司法決策。也就是審判的法律的效果和社會效果的有機統一問題。對正義執著追求的理想主義，可能在一定程度上必須讓位于解決糾紛的現實主義。法官的判決必須考慮社會穩定、經濟發展問題，而不應為了追究一個法律價值，而不顧其它的社會價值。法官在司法過程中必須統籌考慮，權衡利弊得失，在原則性和靈活性之間尋求有機的平衡。而這一切，不是只要經過大學的系統法學教育就能取得的。

培養和提高法官的司法能力，需要一定的鍛煉機會。對取得法官職業資格的公民要給其提供一個發展的平臺和空間，使他在鍛煉中發現問題，找到差距，提高自己。司法實踐是一個生活非常豐富、關系非常復雜、情勢比較多變、矛盾比較尖銳、關乎群眾切身利益的運動過程。法官的駕馭庭審能力，調解疏導能力，適用法律能力，分析判斷能力，協調綜合能力等都需要在實踐中才能得到提高。加強鍛煉，這是加強和提高司法能力的主要途徑和方法。擬任法官個人要充分利用好這一機會，力求使自已參與的每一起案件、每一件事情都按最高的要求、最好的標準去辦。從而通過各種形式的鍛煉，最終在各種能力上有所突破，有所發展，成為一名有較強司法能力的職業法官。

二、國外的實習法官制度

比較而言，大陸法系國家的高等法律教育更加偏重理論教學，對實務問題所涉不多。為順利實現由法學理論向司法實務的過渡，大陸法系各國普遍開展嚴格的司法職業執前培訓工作。而作為英美法系主要國家之一的美國其法學院教學則更加偏重實務，實際上就是一種職業訓練，并且法學院畢業一般需從事律師職業十年，甚至更長時間以后才有可能被任命為法官，這些人經過法學院的職業訓練和長期的律師實踐，已積累了相當豐富的法律實務經驗，因此美國不存在與大陸法系國家相對應的預備法官培訓，但美國同樣對法官培訓非常重視。美國聯邦司法中心成立于1967年，負責培訓聯邦系統法院法官;雷諾全美法官學院創立于1963年，主要培訓州的初審法院法官、治安官、重罪法院法官、破產法院法官等;成立于1971年的全國州法官中心負責對全國各州法院的管理以及州法官的培訓工作;美國促進司法行政聯合委員會也是法官培訓的一個重要機構，其培訓的主要形式是舉辦各類專題的法官研討會;設在舊金山的加州司法教育中心對本州法官的培訓分三個層次，首先是對初任法官的培訓，也稱為基礎訓練，第二是在職訓練，也稱為中級訓練，第三是高級專業培訓。除專門法官培訓機構之外，美國在一些大學法學院中也設有法官培訓機構，或者由大學法學院負責對法官進行培訓。各個法官培訓機構的培訓通常是以舉辦各種類型的培訓班為基本形式的常規培訓。法官培訓日益成為美國培養法官能力、更新法官知識觀念、推動司法進程的一個重要途徑。

在英國，如果某個人想從事法律工作的話，首先在大學法律系學習，大學畢業后，從事專門法律的學習，然后成為私人律師，從事律師職業。律師有兩種，一種是出庭律師，專門出席法庭;一種是事務律師。事務律師一般不能成為法官，能成為法官的只有出庭律師。一般人都是在24至38歲開始做事務律師、38歲以后做出庭律師。做20至30年的出庭律師才有可能成為法官(半職業法官即法官助理)，再經過一定的期限和經歷特別是業績達到一定的程度，女王就會簽署任命為皇家法官，穿紫色法袍，一套價值8000英磅，成為專職法官。

澳大利亞、新西蘭同屬英美法系，在法官的選任上也基本一致，初任法官必須是法律院校大學本科畢業，并在社會上從事法律工作5年以上，并經過嚴格的推舉、考核，篩選后當選，年齡一般在35歲至45歲之間，其理論知識、實踐經驗、人生閱歷都比較豐富。

在加拿大，從事律師工作10年以上的人員可以向法官任命委員會申請擔任法官。

德國所有司法職業人員都必須通過二次國家考試。在大學學習至少四年半的法律結束后，必須參加三次實習訓練(每次為期一個月)，方有資格參加第一次國家考試。通過第一次國家考試后，到實際部門(法院、檢察院、律師事務所等)進行二年半的見習實踐，然后參加第二次國家考試，若想當法官，需要再提出申請，進行第三次考試，除考理論與實際外，還要看實習時的評語，通過后再以法官身份至少在三個部門各工作一年之后，才能被任命為終身法官。

在意大利欲成為法官的人必須要經過正規的4年法律本科的學習，而后方可參加法官資格的全國考試，在經過十分嚴格的筆試和口試之后，合格者要在法院進行6個月的實習，最后，完全合格者才被任命為法官。

法國的法官培訓制度有兩個明顯的特征：一是對法官實行長時間的崗前培訓，法官崗前職業培訓時間長達31個月，內容豐富充實;二是法官崗前培訓明顯獨立于書記員培訓。崗前職業培訓是對通過法官會考的實習法官進行的培訓，由國家法官學院承擔。崗前職業培訓的教育方式注重在實際部門的實習、考察。第一階段為25個月，具體包括：(1)在企業、行政機關等司法機構以外的單位實習3個月，目的在于站在社會角度審視法官職業，理解其職責要求同時增進對社會的認識。(2)在法官學院內部學習7個月，主要接受司法技能、業務知識的培訓。(3)在法院實習并幫助辦案14個月。在法院實習階段，學員還應有2個月左右時間在監獄、警察局、律師事務所實習，后返回學院參加1個月的研究工作，消化實習成果。第二階段為6個月，在這個階段，學員繼續在法院實習，并從事預審法官、少年法官、一審法官、二審法官等法官崗位之一的輔助辦案工作。

在西班牙，法官資格考試通過后，就要進入法官學院接受兩年的培訓。學院的教師80%由法官擔任，采用案例分析的形式，直接選擇各地尚未審結的案例，讓學員對法律、程序進行分析、闡述，使學員們學到實用的東西。第二年到法庭實習，做法官助理，幫助法官起草判決書，并由指導法官修改。參與案件的整個程序，學員的實習成績由指導法官評定。

在韓國成為一名法官相當困難，首先要通過合格率只有3%的統一司法考試，考試合格后要進入司法研修院進行為期兩年的研修生活，并經考核通過。研修成績優秀者(排名前200人以內)可以結合自己的意愿向大法院提出申請，大法院從申請者中擇優任命為預備法官，預備法官一律分配到全國的地方法院，作為預備法官服務兩年，這期間預備法官不具有實體審判權。兩年期滿，大法院中由全體大法官組成的大法官會議將根據預備法官任職表現決定是否正式任命其為法官，如被任命，則將從地方法院開始其法官職業生涯。在地方法院服務10年以上的優秀法官，有資格成為高等法院的法官，而要成為大法院的法官則需要15年以上的法官經歷，實際上成為大法院的法官大多需要25年以上的法官經歷，任命為大法院法官時，已經55歲以上了。

韓國的預備法官制度，類似于日本的判事補，即在正式任命為法官之前要有兩年預備法官的經歷。預備法官參與到合議庭的審理過程中，可以對案件發表意見，可以出庭?(有時可看到審判席上有4把椅子)，但對案件沒有決定權。

三、中國特色實習法官制度的構建

綜上所述，提高法官司法能力是加強法院隊伍建設的迫切需要，是應對新時期法院重任的需要，是重塑司法權威的需要，也是我國特定社會制度和司法環境的需要。作為一名中國法官，司法能力具有特殊的內涵和廣泛的外延，因而司法能力的建設也具有任務艱巨化、途徑的多樣化、方法復雜化的特征。其中構建中國特色的實習法官制度是從源頭上提高法官司法能力的重要途徑。

(一)綜觀世界各國法官培訓制度，成為一名職業法官都需要漫長的學習和法律實踐過程，需要豐富的理論和實踐經驗，并且終身接受法官職業培訓。

“訴訟并不是依自然理性來決斷的，而是依人為理性和法律的判斷來決斷的;法律乃一門技藝，一個人只有經過長期的學習和實踐，才能獲得對它的認知”。“法律的生命不是邏輯，而是經驗”。

英、美、澳大利亞、新西蘭、加拿大等英美法系國家都強調從律師或其它具有法律實踐經驗的公民中選任法官。美國、加拿大需從事律師工作十年以上，英國成為一名皇家法官需三十多年律師工作經歷，澳、新成為一名法官雖然只要求五年以上的法律工作經歷，但也需經過嚴格的考核、篩選;法、德對法官崗前實習培訓比較有特點。法國崗前培訓長達三十一個月，分別在企業、行政機關、監獄、警察局、律師事務所、法院、學院實習和學習。德國這種崗前培訓分三個階段：一是各一個月的三次實習訓練，二是二年半的見習實踐，三是以法官身份在三個部門各工作一年;意大利、西班牙、韓國、日本等也各有自己的實習法官制度。

國外的法官養成制度表明，成為一名職業法官，不僅需要嚴格的法學理論教育和深厚的法律素質功底，而且必須具備一定的法律實踐經驗。我國現階段實行從取得全國司法職業資格考試合格者中選拔法官的制度，同時實行書記員序列單獨管理，這是我國法官選拔制度的重大進步，根本改變了以往不注重法律專業知識，任何人都可以進法院、都可以當法官的非理性現象。在以往師傅帶徒式的法官養成方式中，書記員經過一至二年乃至多年的實踐活動，司法實踐經驗和社會知識有了很大的提高，但缺乏法學理論功底的根本性缺陷無法改變，這樣的法官只能成為一名辦理案件的法匠，而不能成長為一名職業法官;而直接從取得司法職業資格的人員中錄用法官又存在理論和實踐脫節、缺乏社會和法律實踐經驗的新問題。雖然現階段我國也進行初任法官培訓，但這種短時間(一般一個月)、偏重理論教學的培訓，對一個馬上就走上工作崗位，工作后就獨立辦案的法官來說，是遠遠不夠的。

法律適用是個復雜并且充滿挑戰性的過程。有專家認為，“法律之中蘊涵的價值不是只要按照邏輯方法進行適用，就可以自然而然實現的，在法律適用中不僅常常面臨多種適用方法的選擇，而且還常常需要與時俱進的填補法律空白和漏洞。同一項法律規范，若按照不同價值趨向進行解釋和適用就會產生不同的處理方案和適用效果。在這種情況下，往往需要進行利益衡量，即衡量哪種價值更為有利或者利大于弊，或者說哪一種價值更符合法律調整的需要，據此決定價值的取舍。”

還有些專家的觀點與此相近。例如，“邏輯中充滿著經驗，而經驗又要受邏輯的檢驗。”“在法律適用中，邏輯與經驗是折射價值與技巧的重要側面，兩者均不可或缺。”“在法律史上，曾有兩種優勢互為消長：一種以環境的需要自由適用法律，另一種是以機械呆板的方式適用法律”從這些法學家的論述看，法律是社會關系的調節器，必須反映社會需求，適應社會需要，這就決定了法律適用不僅要進行邏輯上的推演，還必須考慮社會需求和利用社會經驗，必須使邏輯與經驗有機結合。這是塑造司法能力的兩個重要方面，兩者交相呼應和交互作用，缺少其一即不能具有完整的司法能力。正如肖揚院長在闡述?“增強適用法律的能力時”所指出的，“法官需要深入廣泛地了解歷史、了解社會、把握形勢，做一個頭腦清醒、博學睿智的人，絕不能糊涂官判糊涂案”

在司法能力的養成一節，筆者已就司法能力與法官素質的關系作了論述。司法考試僅僅提供了法律素質方面的保障，一名稱職的法官還必須具備豐富的司法實踐經驗和各種社會知識。特別是在我國復雜的司法環境下，如何兼顧案件審理的法律效果和社會效果，如何將經驗知識和理性知識較好的結合起來，是每個法官包括資深法官都需要研究的課題，對于一個初任法官來說，就更需要慎之又慎。因此，取得司法職業資格只是從事法官職業的一個必備條件，而被任命為一名職業法官，必須經過一定時間的執(業)前培訓并經考核合格。實行實習法官制度是執前培訓的較好途徑。

(二)對我國法官培訓現狀的分析。

我國沿襲大陸法系國家的傳統，法學院的教學偏重理論知識教育，對實務問題缺乏研究;大學教師也大都為法學院畢業的法學碩士和博士生，并且還多是本學院“近親繁殖”的占大多數，法學院基本不吸收實務界有較深理論造詣和豐富實踐經驗的法官參加教學工作，他們的教學理論和實踐脫節很大，甚至存在輕視和鄙視實務工作和實務工作者的傾向;法學院也缺乏對擬論法官的培訓經驗;由法學院承擔擬論法官的職前培訓工作，還存在費用高昂，培訓費用由誰承擔的問題。因此在我國不宜由法學院承擔擬任法官的職前培訓工作。

成立專門的法官培訓機構進行擬任法官的執前培訓工作應是擬任法官培訓的一個重要途徑，但建立專門的法官培訓機構需要投入大量的資金，而且需要一定的周期。而在我國目前的法官培訓機構和社會經濟條件下，這樣的培訓不僅難以滿足擬任法官培訓的現實需要，也存在機構和師資力量跟不上，以及遠水難解近渴的疑難和困惑。專門的法官培訓機構與實習法官制度的職能和作用也是各有側重、不能互相取代的。

而實行實習法官制度，可讓擬任法官更近地接觸鮮活的案件，更好地接觸社會，從而較快地掌握作為一名法官所應具備的法律思維方法，鍛煉其調解疏導、分析判斷和適用法律、駕馭復雜局面等綜合能力，增長社會才干;同時我國法院法官雖然整體法律理論水平不高，但實踐經驗非常豐富，實習法官制度可形成互補效益，加速實習法官實踐水平的提高。從另一方面看，我國法官普遍工作負荷較大，缺乏發達國家普遍存在的法官助手制度，實習法官可彌補這一不足;實習法官制度也適應我國財政收入低下，法官培訓經費緊張的現實狀況，可收投入產出最佳效應。即使將來專門法官培訓機構有了很大的發展，專門的法官培訓機構也不能脫離和代替司法實踐的鍛煉，實習法官制度仍不失為最佳的法官養成途徑而不可或缺。

(三)實習法官制度的構建

實習法官制度包括其身份、地位等應當以法律形式(如法院組織法)加以明確規定。筆者認為，應首先確立通過司法考試的人員必須以實習法官的身份在基層法院鍛煉實習兩年以上并經考核合格方可任命為法官的法律制度。現行法院進人制度未區別于其他國家機關，仍采取公務員招考的形式錄用。而從法官肩負的使命和法官獨立的角度看，這樣的招錄制度只能適用于書記員、行政輔助人員，而對法官的選拔、任命應當根據法官職業化的要求加以改革。筆者認為，借鑒國外成熟的法官選任制度，應在省高院以上建立法官委員會。由法官委員會每年公布缺額法官人數，再由有志從事法官職業并且通過司法資格考試的人向法官委員會提出申請，法官委員會按照一定的條件審查合格后按排到基層法院鍛煉實習。實際上現行法院招錄的公務員一般也是先在相關業務庭工作一段時間，所在法院再從通過司法資格考試的人員中任命法官，這與本文所述實習法官制度具有異曲同工之妙，只不過這種招錄方式不符合法官職業特點，也阻塞了社會上通過司法資格考試人員進入法院成為法官的渠道，并且只能視為實習法官制度的雛形和萌芽，尚缺乏相應的法律制度加以規范和完備。實習法官在法院實習期間的表現要由所在法院作出鑒定并報法官委員會考察任命。實習法官的身份應是不享有審判權的法官輔助人員，其職責是在法官的指導下協助法官完成判決以外的有關法律性事務。為保持實習法官的穩定性，對其工作的上限可不予限制，但應規定實習的下限，即應不少于兩年。通過國家司法統一考試是擔任實習法官的前提和必備條件，具體職責應始終圍繞法官的開庭和裁判這個中心展開，主要是審查訴訟材料，提出訴訟爭執要點，歸納摘錄證據;辦理承擔法律義務的擔任辯護人或者指定法定代理人代為訴訟事宜，接待案件當事人、代理人、辯護人的來訪;查閱案卷材料，協助調查收集校對有關證據;協助組織庭前交換證據，庭前調解;辦理委托鑒定，評估審計事宜，協助采取訴訟保全措施;準備與案件審理相關的參考性資料，辦理案件管理的有關事務，根據法官的授意草擬法律文書，完成法官交辦的其它與審判業務相關的輔助性工作等。

實習法官制度的建立，可以通過一段時間實際工作表現和全方位考察，更好地發現擬任法官能否勝任今后的法官工作，從而避免任命的隨機性可能帶來的用人不當，以及撤換難的后果。這樣，借鑒國外的先進經驗，可把我國的法官任職資格嚴格界定為：必須具有優良的道德;必須具有法學本科以上學歷;應通過全國司法統一考試;經過兩年以上的法官實習培訓且考核合格。上述條件須同時具備方可任命為初級法院的法官，上級法院的法官一般應從下級法院任職一定年限的優秀法官中選拔。這樣，通過較長時間的實踐，我國的法官選拔和任用就會走上良性循環，法官的整體素質將大為提高，就會真正成為擁有現代司法理念，具有較高法學理論修養和豐富司法實踐經驗的職業法官群體。

司法職業資格考試和書記員單獨序列管理改變了以往師傅帶徒式的法官養成方式，應當說這是法院和法官制度改革的一大進步。但直接從取得法官資格的人員中錄用法官又會帶來理論和實踐脫節的新的課題。筆者認為，解決這一問題的有效途徑是構建中國特色的實習法官制度。

一、司法能力的養成

能力在詞典上解釋為能勝任某項任務的主觀條件，這種主觀條件即是某人從事某項職業，勝任某項職務的決定因素。司法能力是指人民法官在司法活動中應當具有的認識、了解、分析、解決或確認與法律關系密切的事實糾紛和性質的基本素質和基本能力，是法學理論和司法實踐完美結合的產物。

(一)司法能力建設是加強法院隊伍建設、應對新時期法院重任和重塑司法權威的迫切需要，也是我國特定社會制度和司法環境的需要。

依法治國方略的確立，使運用法律手段解決國家政治、經濟、社會生活事務的范圍越來越廣。二十多年前，我國每年民商事案件只有50多萬件，二十多年后的今后，則上升到了500多萬件，是上個世紀70年代末的十倍。各種新類型、疑難復雜案件不斷涌現，給人民法院的司法工作造成了前所未有的難度，司法功能面臨新的挑戰，司法能力的提高被擺在了前所未有的位置。

法官司法能力的好與差，對于能否公正司法有著重要的影響。“法官不得拒絕審判”是法治的一項基本準則，而要有效地解決大量的訴訟問題，就必須提高司法解決糾紛的能力，樹立司法的權威。我國法官數量堪稱世界第一，在編法官人數達到二十余萬名。雖然目前法官的整體素質有了很大的改善，絕大多數法官也都很盡職盡責，但法官群體還沒有得到社會的廣泛認可。

“對社會控制來說，尤其對現代文明條件下的社會控制來說，大概沒有什么比造就一個法律權威更有效和更經濟的了，因為一個社會一旦樹立起權威，那就意味著人們的行為，不需太多的社會壓力，就會趨向于理性的社會合作，在一定意義上說，現代社會控制的核心問題，就是營造一個現實的法律權威。而司法對社會的控制總體來說也是通過確立法律權威來起作用的”目前，我國的司法權威沒有隨著法制的強化而強化，一直處于一個較低的水平，表現在民事行政裁判執行難相當普遍;藐視法庭權威、擾亂法庭秩序，妨礙司法安全的行為司空見慣;以權壓法、以言代法，損害審判獨立的現象時有發生;司法人員和司法機關地位、聲望偏低等。這在一定程度上也是司法能力不高，司法水平低下在社會上的反映和表現。

同時，現代化的政治是法制化的政治，現代化的法制是政治文明的基本要求，司法活動作為實現法治的中心環節，總是擺在政治家和法律家共同關注的焦點上。在我國這樣一個有著悠久人治傳統、法律和政策并重的國度，法官適法考慮法外因素往往更為多見。司法實踐中，法官的審判角色往往處于模糊狀態，這不在于法官對審判法律作用認識的失缺，而在于具體運作時對可能影響審判判斷的不確定因素的理解和把握，隨著這種因素的增多以及習慣性的反應，審判角色模糊就變得更加強烈。如果不能親歷審判一線，如果沒有一定的司法實踐經驗，初任法官就會因角色模糊變得頭腦模糊，以至無所適從。有位法律經濟學家叫波斯納，他認為法官要很好地把握社會中的常識與人際關系，這種看法之獨到很讓我們認真思考社會對司法活動的重要意義。法官要面向社會了解社會，并把社會觀念習慣和社會群體組織以及社會矛盾問題等作為司法決策的一個視角。法官通過審判案件自身獨特的解決協調機制，衡量案件審理的法律效果和社會效果，并以達到兩者的統一為司法決策的最高境界。這些都是提高司法能力的應有之義。如果不能看到案件審理結果給社會揭示的某種價值主張，不能著眼于社會穩定、有序、和諧的效果，即使一個案件審理已經結束，但案件審理的社會目的并沒有達到，仍然會留下不安定因素。當前涉法上訪居高不下就是一個很好的例證。

(二)司法能力包括法學理論知識和司法實踐經驗兩個

方面，構建實習法官制度體現了馬克思主義認識論的基本要求。列寧指出：“生活、實踐的觀點，應該是認識論的首要的和基本的觀點。”按照馬克思主義的哲學理論，實踐是認識發展的動力，認識是隨實踐的發展而發展的。首先，實踐是認識的來源。認識產生于實踐的需要，取決于人們社會實踐的需要和水平。而變化發展著的實踐不斷給人們提出新的認識課題，推動人們去進行新的探索和研究。其次，實踐在給人們提出新課題的同時，也不斷提供大量有關的經驗材料以及新的認識工具，使人們能不斷解決認識課題，使認識不斷向前發展。實踐還改造了人的主觀世界，鍛煉和提高了人的認識能力。人在實踐活動中，不斷使神經系統受到新的刺激，從而逐漸改變和完善了神經系統的功能和結構，使思維能力和認識能力不斷提高。再次，實踐是檢驗認識正確與否的唯一標準。最后，實踐是認識的目的。人們認識世界的目的在于指導實踐有效地改造世界。實踐是認識的最終歸宿。總之，認識的產生、發展、檢驗和歸宿，認識過程的每一環節，都依賴于實踐。所以，實踐的觀點是辯證唯物主義認識論第一的和基本的觀點。由上述觀點出發，直接從通過司法考試的人員中任命法官并掌生殺予奪、定紛止爭的職權不僅是盲目的，也是十分危險的。馬克思主義哲學認為，從理性認識到實踐是一次意義更為重大的飛躍，這是因為：第一，認識世界的目的是為了改造世界，改造世界又需要理論指導。只有用理論去指導實踐，才能實現改造世界的目的。第二，理性認識只有回到實踐中去，才能得到檢驗、豐富和發展。而要正確實現從理性認識到實踐的飛躍，必須把理性認識即理論同具體實踐相結合，實現理論與實踐的具體的歷史的統一。這是一個一般認識與具體實際相結合的過程。自覺實現這個結合，是從理性認識到實踐飛躍的前提。只有在實踐中人們才能認識事物的本質和規律。單憑書本上的知識，人們在一定程度上也能認識客體，但只能使人接觸事物少量的表面現象，不能揭示事物的本質和規律。因此，通過司法資格考試、具備擬任法官應當具備的法律知識只是被任命為法官的一個前提條件，參加司法實踐，并且以實習法官的身份親歷審判一線并經考核合格，這是成為法官的另一個前提條件而且是更為重要的條件。從辯證唯物主義的認識論看，實踐是客觀的感性的物質活動。實踐的主體是有血有肉的人，實踐作用的對象是客觀物質世界，實踐的結果是客觀的效果。實踐的客觀性表明它與純粹的思維活動、精神活動是不同的。可見，純粹的法學理論研究和教育即使再完備、再細致，也不能代替鮮活的司法實踐，況且我國的法學教育本身就存在與實踐脫節的問題。

當然，我們說實踐是認識的基礎，對認識具有決定作用。同時我們也必須注意到認識對實踐具有能動作用。這種能動作用主要表現在認識和理論對實踐具有指導作用。正確的認識和理論，可以指導實踐指向適當的對象，采取正確的方法，從而取得成功。錯誤的認識和理論，會引導實踐指向不適當的對象，采取錯誤的方法，從而導致失敗。因為對每一個個人來說，不可能事事都去實踐。接受間接經驗也是獲得知識的重要途徑，間接經驗也是源于別人的實踐。過去那種師傅帶徒式的法官養成方式雖然可能會讓這些準法官擁有一定的司法實踐經驗和社會知識，但缺乏法學基礎理論和法律知識指導的鍛煉是盲目的，也是粗陋的，其司法實踐的產品也往往會偏離法律的基本精神。

馬克思主義認識論還認為，人們在改造自然的同時，創造了自已的社會關系，人們的社會關系又反過來推動或阻礙人對自然界的改造。這就需要處理社會關系，維護和創造適合于生產的社會關系，調整和改造不適合生產的社會關系。司法實踐也是一種處理社會關系的活動。要通過辦案、通過法官的法律適用，維護和促進先進生產力的發展，這應成為法官適法的普遍的法律價值取向，也只有在具體的司法實踐中，實習法官才會逐漸養成這樣的觀點和意識，從而帶入今后的適法實踐。

同時，實踐又是主體有意識、有目的的活動。人的實踐不同于動物的活動。動物的活動是一種消極適應外界環境的本能活動，而人的活動都是在一定意識、目的指導下的活動。人的實踐是能動地認識世界、改造世界，使客觀世界滿足人類自身存在和發展需要的自覺活動。毛澤東把實踐規定為“主觀見之于客觀的東西”。實習法官通過司法實踐，用所學的理論知識指導實踐，并放在實踐中去檢驗，再把之上升為經驗或者謂之調研成果，用于指導今后的司法實踐。

我們說，人們在一定社會條件下進行的實踐活動，都是受社會條件限制的，并且是隨著社會條件的發展而發展的，決不會永遠處于一個水平上。實習法官通過司法實踐，對社會現實會有更全面更系統的了解和認識，對在特定社會基礎上的法律適用會有更好的把握，案件的處理會更符合法的價值精神和普遍的公正理念。

按照馬克思主義的哲學觀點，人們對于復雜事物的認識，由于受各種主觀條件和客觀條件的限制，不是一次完成的，往往需要經過由實踐到認識、由認識到實踐的多次反復才能完成。從客觀條件看，事物是復雜的，事物本身的暴露有一個過程，并且人的認識受到社會歷史條件和科學技術條件的限制。從主觀條件看，人的認識受到主體的知識水平、認識能力及其立場、觀點、方法的限制。因此，認識過程中發生錯誤是難免的。毛澤東指出認識是在實踐基礎上由感性認識到理性認識，又由理性認識到實踐的能動飛躍。“實踐、認識、再實踐、再認識，這種形式，循環往復以至無窮”。法官的司法能力不是天生就有的，更不是信手拈來的，法官的司法能力只有通過反復學習反復實踐才能不斷提高。勇于實踐，這是加強和提高司法能力的重要途徑和方法。知識來源于實踐，同時又在實踐中豐富;能力來源于實踐，同時又在實踐中成長。司法能力也只有在司法實踐中才能得到提高，唯只如此，別無他途。一個善于思考的法官，會通過一次次的實踐、認知、修正、提高，然后再實踐、再認知、再修正、再提高，通過不斷地總結積累，使自己的司法能力得到不斷地提高。無庸置疑，通過司法資格考試和一定的實習法官經歷只是成為一個法官的前提條件，作為一個法官還必須在實踐中不斷學習，不斷提高自已的理論水平和實踐技能。

(三)法官特別是初審法官必須具有一定的司法實踐也

是司法工作特殊性的基本要求。

司法能力具有非常豐富的內涵和外延，但集中表現為法

官運用法律解決和處理各種案件的能力。任何一個案件的審

理，多是一個以事實認定和法律適用為著眼點的法律論證過

程，這個過程實際上又是一個非常周密嚴謹的法律思維過程，因此，辦好一個案件，必須具備高水準的文化素養和知

識底蘊。同時由于審判工作又是一項既有理論性更富有實踐

性的工作，法官還必須具有多方面的能力，才能勝任審判工

作。

隨著改革發展的深入，審判工作面臨的環境越來越復雜。處理稍有不慎，極易引發沖撞或不良后果。作為一個法

官不僅要有豐富的法學理論知識，還要有豐富的社會實踐經

驗。法官要懂得人情世故，具有應對復雜局面的能力，法官

要有親和力、溝通力，要能及時掌握當事人的心理變化，靈

活運用各種說服的技巧和方法定紛止爭，維護社會和諧穩定;法官還要有綜合各方的協調能力，要綜合考慮與案件本

身密切相關的因素，化各種阻礙因素、消極因素為良性因素、積極因素。

最高院于2002年明確提出要加強法官職業化建設，要求法官應當以行使國家審判權為專門職業，具備獨特的職業意識、職業技能、職業道德和職業地位四個方面的基本要求。從本質上說，加強法官職業化建設與提高法官的司法能力在本質上是一致的，都是要根據審判工作規律和法官職業特點，采取一系列措施，建立起一整套保證法官全面素質的制度，確保我們的法官隊伍不僅普遍具備相當的法學理論修養和豐富的法律專業知識，而且應當具備獨立的法官人格，正確的法律意識、獨特的法律思維方式，極強的社會正義感和公正形象，還應當具備廣博的社會知識和豐富的司法實踐經驗。

審判能力與法官的素質不能完全劃等號，法官素質是增強審判能力的基礎，是從靜態的角度為能夠成為法官設定的前提條件。而審判能力則是從動態的角度強調在現實司法環境下經驗知識和理性知識的結合，司法環境愈是復雜愈能呈現審判決策能力的魅力，審判決策魅力就在于法官能夠適時運用智慧發展法律，既公正又有效率地審理各種不同類型的糾紛。

司法考試僅僅是為司法職業化提供了法律素質方面的保障，但職業化不僅僅是專業化。司法作為一種社會制度安排，應該把司法與社會的關系，司法社會的目的、作用和效果納入其視野與行動中。追求實質正義的社會需求，同樣也是法律追求的目標;取得社會公眾的信任，同樣也是司法追求的價值取向之一;化解和緩和社會主體的矛盾沖突，同樣也是法律追求秩序的目標。一名稱職的法官，除了需要具備法律基本素質，還要有高度的司法職業道德和各種社會知識和實踐經驗。

“法律的終極原因是社會的福利，未達到其目標的規則不可能永久地證明其存在是合理的，就如同一個人不可能從他的房間和生活中排除至關重要的空氣一樣，倫理因素也不再能從司法(正義)活動中被排除出去，而正義是一切民事法律的目標和目的”。對于一個正向法制目標邁進的國度來說，法律是司法機構和法官必須考慮的首要因素。但是中國傳統上又是一個禮俗社會，法律不可能成為解決所有糾紛的靈丹妙藥。法律以外的因素如道德、情理也是司法過程中所不可忽略的。判決不僅是單純的法律責任的判斷，更重要的它是一個可能造成一系列社會影響的司法決策。也就是審判的法律的效果和社會效果的有機統一問題。對正義執著追求的理想主義，可能在一定程度上必須讓位于解決糾紛的現實主義。法官的判決必須考慮社會穩定、經濟發展問題，而不應為了追究一個法律價值，而不顧其它的社會價值。法官在司法過程中必須統籌考慮，權衡利弊得失，在原則性和靈活性之間尋求有機的平衡。而這一切，不是只要經過大學的系統法學教育就能取得的。

培養和提高法官的司法能力，需要一定的鍛煉機會。對取得法官職業資格的公民要給其提供一個發展的平臺和空間，使他在鍛煉中發現問題，找到差距，提高自己。司法實踐是一個生活非常豐富、關系非常復雜、情勢比較多變、矛盾比較尖銳、關乎群眾切身利益的運動過程。法官的駕馭庭審能力，調解疏導能力，適用法律能力，分析判斷能力，協調綜合能力等都需要在實踐中才能得到提高。加強鍛煉，這是加強和提高司法能力的主要途徑和方法。擬任法官個人要充分利用好這一機會，力求使自已參與的每一起案件、每一件事情都按最高的要求、最好的標準去辦。從而通過各種形式的鍛煉，最終在各種能力上有所突破，有所發展，成為一名有較強司法能力的職業法官。

二、國外的實習法官制度

比較而言，大陸法系國家的高等法律教育更加偏重理論教學，對實務問題所涉不多。為順利實現由法學理論向司法實務的過渡，大陸法系各國普遍開展嚴格的司法職業執前培訓工作。而作為英美法系主要國家之一的美國其法學院教學則更加偏重實務，實際上就是一種職業訓練，并且法學院畢業一般需從事律師職業十年，甚至更長時間以后才有可能被任命為法官，這些人經過法學院的職業訓練和長期的律師實踐，已積累了相當豐富的法律實務經驗，因此美國不存在與大陸法系國家相對應的預備法官培訓，但美國同樣對法官培訓非常重視。美國聯邦司法中心成立于1967年，負責培訓聯邦系統法院法官;雷諾全美法官學院創立于1963年，主要培訓州的初審法院法官、治安官、重罪法院法官、破產法院法官等;成立于1971年的全國州法官中心負責對全國各州法院的管理以及州法官的培訓工作;美國促進司法行政聯合委員會也是法官培訓的一個重要機構，其培訓的主要形式是舉辦各類專題的法官研討會;設在舊金山的加州司法教育中心對本州法官的培訓分三個層次，首先是對初任法官的培訓，也稱為基礎訓練，第二是在職訓練，也稱為中級訓練，第三是高級專業培訓。除專門法官培訓機構之外，美國在一些大學法學院中也設有法官培訓機構，或者由大學法學院負責對法官進行培訓。各個法官培訓機構的培訓通常是以舉辦各種類型的培訓班為基本形式的常規培訓。法官培訓日益成為美國培養法官能力、更新法官知識觀念、推動司法進程的一個重要途徑。

在英國，如果某個人想從事法律工作的話，首先在大學法律系學習，大學畢業后，從事專門法律的學習，然后成為私人律師，從事律師職業。律師有兩種，一種是出庭律師，專門出席法庭;一種是事務律師。事務律師一般不能成為法官，能成為法官的只有出庭律師。一般人都是在24至38歲開始做事務律師、38歲以后做出庭律師。做20至30年的出庭律師才有可能成為法官(半職業法官即法官助理)，再經過一定的期限和經歷特別是業績達到一定的程度，女王就會簽署任命為皇家法官，穿紫色法袍，一套價值8000英磅，成為專職法官。

澳大利亞、新西蘭同屬英美法系，在法官的選任上也基本一致，初任法官必須是法律院校大學本科畢業，并在社會上從事法律工作5年以上，并經過嚴格的推舉、考核，篩選后當選，年齡一般在35歲至45歲之間，其理論知識、實踐經驗、人生閱歷都比較豐富。

在加拿大，從事律師工作10年以上的人員可以向法官任命委員會申請擔任法官。

德國所有司法職業人員都必須通過二次國家考試。在大學學習至少四年半的法律結束后，必須參加三次實習訓練(每次為期一個月)，方有資格參加第一次國家考試。通過第一次國家考試后，到實際部門(法院、檢察院、律師事務所等)進行二年半的見習實踐，然后參加第二次國家考試，若想當法官，需要再提出申請，進行第三次考試，除考理論與實際外，還要看實習時的評語，通過后再以法官身份至少在三個部門各工作一年之后，才能被任命為終身法官。

在意大利欲成為法官的人必須要經過正規的4年法律本科的學習，而后方可參加法官資格的全國考試，在經過十分嚴格的筆試和口試之后，合格者要在法院進行6個月的實習，最后，完全合格者才被任命為法官。

法國的法官培訓制度有兩個明顯的特征：一是對法官實行長時間的崗前培訓，法官崗前職業培訓時間長達31個月，內容豐富充實;二是法官崗前培訓明顯獨立于書記員培訓。崗前職業培訓是對通過法官會考的實習法官進行的培訓，由國家法官學院承擔。崗前職業培訓的教育方式注重在實際部門的實習、考察。第一階段為25個月，具體包括：(1)在企業、行政機關等司法機構以外的單位實習3個月，目的在于站在社會角度審視法官職業，理解其職責要求同時增進對社會的認識。(2)在法官學院內部學習7個月，主要接受司法技能、業務知識的培訓。(3)在法院實習并幫助辦案14個月。在法院實習階段，學員還應有2個月左右時間在監獄、警察局、律師事務所實習，后返回學院參加1個月的研究工作，消化實習成果。第二階段為6個月，在這個階段，學員繼續在法院實習，并從事預審法官、少年法官、一審法官、二審法官等法官崗位之一的輔助辦案工作。

在西班牙，法官資格考試通過后，就要進入法官學院接受兩年的培訓。學院的教師80%由法官擔任，采用案例分析的形式，直接選擇各地尚未審結的案例，讓學員對法律、程序進行分析、闡述，使學員們學到實用的東西。第二年到法庭實習，做法官助理，幫助法官起草判決書，并由指導法官修改。參與案件的整個程序，學員的實習成績由指導法官評定。

在韓國成為一名法官相當困難，首先要通過合格率只有3%的統一司法考試，考試合格后要進入司法研修院進行為期兩年的研修生活，并經考核通過。研修成績優秀者(排名前200人以內)可以結合自己的意愿向大法院提出申請，大法院從申請者中擇優任命為預備法官，預備法官一律分配到全國的地方法院，作為預備法官服務兩年，這期間預備法官不具有實體審判權。兩年期滿，大法院中由全體大法官組成的大法官會議將根據預備法官任職表現決定是否正式任命其為法官，如被任命，則將從地方法院開始其法官職業生涯。在地方法院服務10年以上的優秀法官，有資格成為高等法院的法官，而要成為大法院的法官則需要15年以上的法官經歷，實際上成為大法院的法官大多需要25年以上的法官經歷，任命為大法院法官時，已經55歲以上了。

韓國的預備法官制度，類似于日本的判事補，即在正式任命為法官之前要有兩年預備法官的經歷。預備法官參與到合議庭的審理過程中，可以對案件發表意見，可以出庭?(有時可看到審判席上有4把椅子)，但對案件沒有決定權。

三、中國特色實習法官制度的構建

綜上所述，提高法官司法能力是加強法院隊伍建設的迫切需要，是應對新時期法院重任的需要，是重塑司法權威的需要，也是我國特定社會制度和司法環境的需要。作為一名中國法官，司法能力具有特殊的內涵和廣泛的外延，因而司法能力的建設也具有任務艱巨化、途徑的多樣化、方法復雜化的特征。其中構建中國特色的實習法官制度是從源頭上提高法官司法能力的重要途徑。

(一)綜觀世界各國法官培訓制度，成為一名職業法官都需要漫長的學習和法律實踐過程，需要豐富的理論和實踐經驗，并且終身接受法官職業培訓。

“訴訟并不是依自然理性來決斷的，而是依人為理性和法律的判斷來決斷的;法律乃一門技藝，一個人只有經過長期的學習和實踐，才能獲得對它的認知”。“法律的生命不是邏輯，而是經驗”。

英、美、澳大利亞、新西蘭、加拿大等英美法系國家都強調從律師或其它具有法律實踐經驗的公民中選任法官。美國、加拿大需從事律師工作十年以上，英國成為一名皇家法官需三十多年律師工作經歷，澳、新成為一名法官雖然只要求五年以上的法律工作經歷，但也需經過嚴格的考核、篩選;法、德對法官崗前實習培訓比較有特點。法國崗前培訓長達三十一個月，分別在企業、行政機關、監獄、警察局、律師事務所、法院、學院實習和學習。德國這種崗前培訓分三個階段：一是各一個月的三次實習訓練，二是二年半的見習實踐，三是以法官身份在三個部門各工作一年;意大利、西班牙、韓國、日本等也各有自己的實習法官制度。

國外的法官養成制度表明，成為一名職業法官，不僅需要嚴格的法學理論教育和深厚的法律素質功底，而且必須具備一定的法律實踐經驗。我國現階段實行從取得全國司法職業資格考試合格者中選拔法官的制度，同時實行書記員序列單獨管理，這是我國法官選拔制度的重大進步，根本改變了以往不注重法律專業知識，任何人都可以進法院、都可以當法官的非理性現象。在以往師傅帶徒式的法官養成方式中，書記員經過一至二年乃至多年的實踐活動，司法實踐經驗和社會知識有了很大的提高，但缺乏法學理論功底的根本性缺陷無法改變，這樣的法官只能成為一名辦理案件的法匠，而不能成長為一名職業法官;而直接從取得司法職業資格的人員中錄用法官又存在理論和實踐脫節、缺乏社會和法律實踐經驗的新問題。雖然現階段我國也進行初任法官培訓，但這種短時間(一般一個月)、偏重理論教學的培訓，對一個馬上就走上工作崗位，工作后就獨立辦案的法官來說，是遠遠不夠的。

法律適用是個復雜并且充