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律師意見書

來源: 律霸小編整理 · 2020-10-14 · 178人看過

司法鑒定中心:

原告黃某聰、黃某國的父親和原告鐘某君的丈夫——患者黃忠孝于2010年10月8日入住被告XX醫學院第一附屬醫院治療口底癌,醫院在充分檢查肯定患者身體條件可以進行化療后對患者進行了化療。在治療前就是被告于2010年10月復印給原告的自相矛盾的病歷(整體護理記錄)也證實原告入院時飲食、大便如常、身體除了口底癌疼痛以外沒有其他任何病變。在治療中,導致患者劇烈嘔吐、腹瀉,原告多次打電話要求被告的醫務人員主治、也是主管醫生的王衛紅進行處理,主管醫生說沒事。患者的嘔吐、腹瀉在醫生沒有對癥處理的情況下愈來愈重,原告又多次電話找主管醫生,醫生還是說沒事,結果出現了患者由于嘔吐、腹瀉嚴重脫水導致多器官衰竭經搶救無效而死亡(有法醫學尸體檢驗鑒定意見書可以證明)的嚴重后果。

一、被告具有過錯,被告的行為同死亡結果具有因果關系

1、被告違法上報?患者死亡后,被告沒有根據《醫療事故處理條例》第14條第二款第(一)項的規定在12小時內上報衛生行政主管部門,而是主動叫原告不要喊很多人去包括原告鐘某君,只許原告兄弟倆和院方協商解決,被告在充分拖延時間的前提下在整整12天之后才上報、給被告創造了充分進行隱匿、篡改、銷毀病歷的機會。

2、被告承認有過錯?被告在知道自己有嚴重過錯的情況下首先承擔了原告的喪葬費和尸檢費,并且于2010年10月21日承諾科室全體醫務人員承擔原告的一切費用。被告在公安機關和衛生行政主管部門在場的情況下進行了多次磋商賠償事宜。

3、代理律師認為被告XX醫學院第一附屬醫院的主治醫生在對原告父親的化療中,存在過錯

(1)、被告的醫務人員存在責任過錯,被告的醫務人員嚴重不負責任沒有對患者在2010年10月15----17日兩天內、長達48小時的劇烈嘔吐、腹瀉(證據在被告方保存著)中、原告多次電話(有通信記錄可以證實)找主管醫生對治療中出現的嚴重威脅生命的劇烈嘔吐、腹瀉進行對癥處理,該主管醫生均說沒事、是正常的而沒有進行任何處理。由于被告方的主管醫生在這么長的時間沒有做任何處理,患者的劇烈嘔吐、腹瀉進一步加重,最終使患者死亡。

由于被告的嚴重不負責任和不作為,應當預見而沒有預見腹瀉引起脫水,如果不進行處理可能導致死亡的嚴重后果.對于本案而言,是患者在醫療過程中發生了劇烈嘔吐、腹瀉的癥狀時,被告的醫務人員沒有進行任何處理、最終導致了患者吃下的東西被吐掉而至營養不良、腹瀉而至嚴重脫水、多器官衰竭經搶救無效而死亡的嚴重后果。如果被告方的主管醫生進行對癥處理,患者是不會死亡的,因此存在責任過錯。

(2)被告存在技術過錯責任?在臨床治療中,有些藥物有明顯的副作用、甚至可以危及生命是在所難免的,像抗癌藥物的強大的胃腸道反應----嘔吐、腹瀉是不可避免的,是不是就無法抑制副作用,肯定不是。奧丹西噥就具有對抗抗癌藥物引起的嘔吐的作用,治療腹瀉的藥物也可以對抗化療藥物的腹瀉。首先提前半小時運用抑制副作用的藥物,就可以抑制抗癌藥物的強大的胃腸道反應,并不影響抗癌藥物療效;被告治療患者的主管醫生,在應當預見嚴重后果的情況下,預先確定預防副作用的治療方案以防止副作用的發生而沒有擬定治療方案,并且對嚴重腹瀉、嘔吐在發生的情況下不進行處理,最終導致了患者不可避免的出現嘔吐、腹瀉的胃腸道反應,該胃腸道反應導致了患者的死亡,因此,被告方的醫務人員對患者的死亡應當承擔技術過錯責任。

二、被告隱瞞病歷應當推定有過錯

1、在病歷首頁上具有腹瀉和入院時食欲、精神、大便差的記錄,表明具有腹瀉的臨床癥狀存在,在病程記錄中卻沒有腹瀉的記載,但是在被告方保存著的證據能夠證明患者發生過劇烈腹瀉。

2、在整體護理記錄中具有入院時患者精神、食欲、大便正常的記載,但是沒有腹瀉的記載,表明腹瀉發生在口底癌診療過程中。病歷中沒有腹瀉的記載表明被告方隱瞞了具有腹瀉的病歷記錄。

3、被告方隱瞞、或者銷毀了記載腹瀉的病歷?原告于2010年10月16日在護士站翻看病歷時,病歷上有劇烈嘔吐、腹瀉的記載,但是,院方現在復印給原告的病歷卻沒有劇烈嘔吐、腹瀉的記載了,也就是說院方隱瞞、銷毀了可以證明主管醫生構成醫療事故罪的證據。

4、被告方的醫務人員和被告方的行為觸犯了法律的禁止性規定?亦如前述,被告方的行為觸犯了《侵權責任法》第58條第(二)項:隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料、第(三)項偽造、篡改或者銷毀病歷資料,《刑法》第335條:醫務人員由于嚴重不負責任,造成就診人員死亡或者嚴重損害就診人員醫身體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役的醫療事故罪。因此主管醫生應當承擔醫療事故罪的刑事責任,被告方應當承擔損害賠償責任。

5、被告方偽造病歷?被告方偽造簽名,筆跡《司法鑒定意見書》可以證明,因為病歷的組成部分包括了醫師簽名。

三、被告依法應當承擔責任

1、被告未盡到明確告知義務?被告方的醫務人員沒有告訴原告化療可能導致死亡的后果,在化療過程中由于藥物的副作用導致了患者的死亡,是沒有盡到告知義務的,在院方復印給原告的病歷中沒有告知的任何記載可以證明。根據《侵權責任法》第五十五條的規定被告應當承擔醫療損害賠償責任。

2、被告沒有盡到診療義務?亦如前述,根據《侵權責任法》第五十七條醫務人員在診療活動中未盡到當時的醫療水平相應的診療義務,造成患者損害的,醫療機構應當承擔損害賠償責任的規定,被告方也應當對患者的死亡承擔賠償責任。

3、被告方偽造、隱瞞病歷的行為觸犯了《侵權責任法》58條(亦如前述)的禁止性規定,應當依法承擔賠償責任。

四、被告方復印給原告的病歷中的其他醫院的病歷與本案沒有因果關系

其他醫院的病歷只能證明患者具有口底癌,但是并不能證明患者的身體狀況很差,不能進行化療,更不能證明同患者的死亡具有因果關系。

終上所述:本代理人認為:

1、原告花錢為患者治療的目的就是為了使患者恢復健康,安度晚年。費用結算清單表明原告不存在給不起治療費用的事實。在被告方對患者的治療過程中,不是由于癌癥而使患者喪失生命,而是由于被告方的醫務人員嚴重不負責任而結束了本該安度晚年的患者的生命。

2、被告方的醫務人員的嚴重不負責任行為使口底癌已經好轉本該恢復健康的患者死亡,被告方應當承擔醫療損害賠償責任,主管醫生也應當承擔刑事責任。

3、該醫療事故損害賠償一案發生在《侵權責任法》生效以后,應當適用《侵權責任法》關于醫療損害責任賠償的規定,根據該法律的相關條款,被告應當承擔責任。

敬請司法鑒定機構參考并采納本代理律師的遇見。

謝謝!

四川法銳律師事務所

律師?張?英

2010年12月20日

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