???? 第七十八條????上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。
????【釋義】????本條是對上市公司收購形式的規(guī)定。
????收購上市公司的股權(quán)，進(jìn)行資產(chǎn)重組，是調(diào)整公司經(jīng)營戰(zhàn)略的重要措施，是調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的重要手段。為此，本法在第四章中專門對上市公司收購作出了一系列的規(guī)定。
????所謂上市公司收購，是指投資者公開收購上市公司已經(jīng)依法發(fā)行的股份，已期達(dá)到對該股份有限公司控股或者兼并的目的。也就是說，收購上市公司是為了控制該上市公司，而不是炒作該上市公司的股票。
????為了規(guī)范我國的上市公司收購活動(dòng)，本條對上市公司收購的具體形式作出了明確的規(guī)定。即收購上市公司的形式分為兩種：一是收購人可以采取要約收購的方式來收購上市公司的股權(quán)；二是收購人可以采取協(xié)議收購的方式來收購上市公司的股權(quán)。這兩種收購方式都是考慮了我國證券市場的現(xiàn)實(shí)情況和實(shí)際做法而加以規(guī)定的。我國目前的上市公司其股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股票流通的實(shí)際情況是：社會(huì)個(gè)人股和外資股可以交易進(jìn)行流通，而國家股、法人股尚未進(jìn)入流通。同時(shí)，對于上市公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓和股票的交易，按照國家現(xiàn)行規(guī)定，只能在證券交易所進(jìn)行交易轉(zhuǎn)讓，而不予允許進(jìn)行場外交易。為此，對于上市公司股權(quán)的收購就必須從我國的現(xiàn)實(shí)做法和現(xiàn)行規(guī)定出發(fā)，一是對于要約收購，基本上延續(xù)國務(wù)院《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》中關(guān)于要約收購的規(guī)定，并根據(jù)實(shí)踐的情況，作了適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。二是根據(jù)國有股、法人股尚不能上市流通的具體情況，專門規(guī)定了協(xié)議收購的方式。同時(shí)，也為其它股票持有人進(jìn)行大比例的股權(quán)收購，開辟了一條新的途徑。
????所謂要約收購，是指收購人先通過證券交易所的競價(jià)交易，收購眾多的非特定股票持有人的股權(quán)，而達(dá)到本法規(guī)定的相應(yīng)比例時(shí)，而依法向該上市公司所有股票持有人發(fā)出收購要約，進(jìn)行收購的行為。
????所謂協(xié)議收購，是指收購人直接向持有大比例股權(quán)的股東，提出收購其所持股權(quán)的意向，以雙方協(xié)議的形式收購上市公司股權(quán)的行為。協(xié)議收購不是場外交易，而是在證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)監(jiān)督之下的一種收購方式。
????第七十九條????通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
????投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
????【釋義】????本條是對上市公司的收購人的公告義務(wù)的規(guī)定。
????本條主要是對要約收購的收購人的披露義務(wù)作出規(guī)定。這是考慮到收購上市公司的股權(quán)并且要控制上市公司，勢必發(fā)生大比例股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而通過證券交易所收購大量股權(quán)，會(huì)對該上市公司的股票交易及其價(jià)格產(chǎn)生重大的影響，為了使廣大中小投資者能夠及時(shí)地了解這種大比例股權(quán)收購的信息，防止大股東操縱股市，有必要對收購行為進(jìn)行監(jiān)督，其中重要的措施之一就是要求收購人在持有法定比例的股權(quán)時(shí)，必須將該持有情況進(jìn)行報(bào)告并公告。
????本條第一款的含義是，某一個(gè)收購人在通過證券交易所的證券交易，從非特定的股票持有人手中購入其所要收購的該上市公司的股權(quán)，達(dá)到該上市公司已發(fā)行的股份的百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，將該持股情況以書面的形式報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，同時(shí)通知被收購的該上市公司，并且向社會(huì)進(jìn)行公告。在本款中規(guī)定收購人“通過證券交易所的證券交易”，是考慮到在股票原始發(fā)行中，一些發(fā)起人已經(jīng)持有股權(quán)，而這些大股東所持有的股權(quán)目前尚不能上市交易，如果不通過證券交易所購入可流通的該上市公司的股票，那么這些大股東雖然持有已發(fā)行的股份百分之五以上的股權(quán)，并未發(fā)生收購行為，其大股東的申報(bào)義務(wù)應(yīng)適用本法第四十一條關(guān)于大股東申報(bào)義務(wù)的規(guī)定。只有通過證券交易所的證券交易，不論是原發(fā)起人，還是其他股東，或者是新的投資者，在其原來持股比例基礎(chǔ)上達(dá)到持有該上市公司已發(fā)行股份的百分之五時(shí)，就必須按照本款的規(guī)定履行報(bào)告和公告的義務(wù)。
????本條第二款的含義是，收購人已持有被收購公司已發(fā)行的股份百分之五以后，繼續(xù)通過證券交易所的證券交易，每增加或者減少百分之五的持股比例，還應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，以書面的形式向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出報(bào)告，同時(shí)通知該上市公司，并且向社會(huì)公告。國務(wù)院《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》關(guān)于上市公司收購的規(guī)定，曾經(jīng)要求持有百分之五以上的持股人在每增加或減少百分之二的持股比例時(shí)，應(yīng)當(dāng)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所提出書面報(bào)告，并且向社會(huì)進(jìn)行公告。本法在上市公司收購的規(guī)定中，將百分之二的比例調(diào)整為百分之五。這樣規(guī)定，是考慮到更加便利于上市公司收購的行為，有利于調(diào)整企業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。
????為了防止某些機(jī)構(gòu)或者個(gè)人假借收購行為操縱證券交易市場，本條第一款、第二款還分別規(guī)定，屬于本條所規(guī)定的行為人在作出書面報(bào)告的期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后的兩日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
????第八十條????依照前條規(guī)定所作的書面報(bào)告和公告，應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
????（一）持股人的名稱、住所；
????（二）所持有的股票的名稱、數(shù)量；
????（三）持股達(dá)到法定比例或者持股增減變化達(dá)到法定比例的日期。
????【釋義】????本條是對收購人的書面報(bào)告和公告的必備內(nèi)容的規(guī)定。
????依照前兩條的規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，收購人持有法定比例的股份或者所持有的股份發(fā)生法定比例變化，都必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所提交書面報(bào)告，并且向社會(huì)進(jìn)行公告。為了使該報(bào)告和公告能夠及時(shí)全面地披露該收購人的收購行為信息，本條專門規(guī)定了必須披露的內(nèi)容。
????（一）收購人的名稱、住所。這一項(xiàng)內(nèi)容是使國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所以及社會(huì)公眾能夠了解該收購人的身份以及其所在地；
????（二）所持有的股票的名稱、數(shù)量。這是表明該收購人目前所持的上市公司的哪一種股票以及所持的股份數(shù)量；
????（三）持股達(dá)到法定比例或者持股增減變化達(dá)到法定比例的日期。這是表明該收購人在什么時(shí)候所持有的股份比例達(dá)到了該上市公司所發(fā)行股份的百分之五，或者表明該收購人在持有該上市公司百分之五的股份以后又在什么時(shí)候發(fā)生了百分之五的持股變化。
????國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所以及社會(huì)公眾，可以通過該書面報(bào)告和公告的內(nèi)容，對該收購人的行為實(shí)行監(jiān)督。如果證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)所記載的該收購人的持股情況的變化，與收購人的收購情況的申報(bào)內(nèi)容不一致，或者所申報(bào)的日期與證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)所記錄的交易日期不相符合的，這說明該收購人沒有按照本法的規(guī)定履行其法定的義務(wù)，存在欺騙行為，依照本法的規(guī)定責(zé)令其糾正，并給于相應(yīng)的處罰。
????第八十一條????通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已經(jīng)發(fā)行的股份的百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。
????【釋義】????本條是對發(fā)出收購要約的規(guī)定。
????一、收購人通過證券交易所的集中競價(jià)交易購入上市公司的股份，所持股份比例達(dá)到該上市公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之三十時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用向全體股東發(fā)出收購要約的方式繼續(xù)收購該上市公司的股票。
????二、收購某一個(gè)上市公司，是否已達(dá)到了控制該公司的目的，應(yīng)當(dāng)由收購人自行作出判斷，如果該收購人用于收購的資金有限，在所持比例達(dá)到百分之三十時(shí)，不可能再收購更多的股份，即使在這種情況下也基本達(dá)到了控股的目的，是否繼續(xù)收購該公司的股份，由收購人自己進(jìn)行決定，不采取行政的辦法強(qiáng)迫收購人繼續(xù)進(jìn)行收購。這樣規(guī)定就使得上市公司的收購行為更加符合實(shí)際，在現(xiàn)實(shí)中也不會(huì)給中小投資者造成損害。
????三、考慮到在收購活動(dòng)中，對于一些特定的情況需要由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照其職權(quán)進(jìn)行必要的管理，本條還規(guī)定對屬于特定情況的收購人可以免除其發(fā)出收購要約的義務(wù)，具體規(guī)定由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定。
????第八十二條????依照前條規(guī)定發(fā)出收購要約，收購人必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，并載明下列事項(xiàng)：
????（一）收購人的名稱、住所；
????（二）收購人關(guān)于收購的決定；
????（三）被收購的上市公司名稱；
????（四）收購目的；
????（五）收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；
????（六）收購的期限、收購的價(jià)格；
????（七）收購所需資金額及資金保證；
????（八）報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。
????收購人還應(yīng)當(dāng)將前款規(guī)定的公司收購報(bào)告書同時(shí)提交證券交易所。
????【釋義】????本條是對向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書的規(guī)定。
????依照本法第八十一條的規(guī)定，收購人持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時(shí)，如果繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有的股東發(fā)出收購要約，為了監(jiān)督以收購要約形式對上市公司的收購行為，本條專門規(guī)定了收購人報(bào)送上市公司收購報(bào)告書的義務(wù)。
????對于以要約收購方式收購上市公司的股份，有些國家規(guī)定收購人必須事先向政府的證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行備案，也有的國家規(guī)定收購人在向社會(huì)公布其收購要約的同時(shí)，及時(shí)地向政府有關(guān)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交報(bào)告。無論是事先報(bào)告還是公布要約的同時(shí)進(jìn)行報(bào)告，各有其利弊。事先報(bào)告可以防患于未然，防止虛假的或者欺騙性要約發(fā)出，但是，在報(bào)告期間可能會(huì)因?yàn)樾畔⑿孤睹鎸υ撋鲜泄臼召徯袨楫a(chǎn)生不利的影響；在公布要約的同時(shí)進(jìn)行報(bào)告，雖然可以防止因報(bào)告造成收購行為信息的泄露，但是也會(huì)發(fā)生違規(guī)要約收購的行為。經(jīng)過反復(fù)研究，并從我國現(xiàn)實(shí)的條件出發(fā)，本條規(guī)定凡是發(fā)出收購要約的收購人，在其發(fā)出收購要約以前，都應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告上市公司收購報(bào)告書，以接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)督。
????收購人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，應(yīng)當(dāng)按照本條規(guī)定明確記載法定事項(xiàng)：
????（一）收購人的名稱、住所。這一項(xiàng)內(nèi)容是使證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以準(zhǔn)確地掌握收購人的身份和所在地；
????（二）收購人的收購決定。這主要是指收購人屬于法人的，采取收購行動(dòng)需要由該法人的意思決定機(jī)關(guān)或者意思表示機(jī)關(guān)作出決定，比如收購人的董事會(huì)作出的收購決議。
????（三）被收購的上市公司名稱。表明收購人要收購的目標(biāo)公司是哪一個(gè)上市公司。
????（四）收購目的。表明收購人是出于什么目的來收購上市公司的股份。
????（五）收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額。這是為了表明收購人主要是收購該上市公司哪一類的股份和準(zhǔn)備收購多少比例的股份。
????（六）收購的期限、收購的價(jià)格。這是表明收購要約在多長時(shí)間內(nèi)具有要約的效力，同時(shí)收購人是以什么樣的價(jià)格收購該上市公司的剩余股份。這兩項(xiàng)內(nèi)容是收購要約中最主要的內(nèi)容，因此，在上市公司收購報(bào)告書中必須準(zhǔn)確地加以記載。
????（七）收購所需資金額及資金保證。這是為了表明收購人具有多大的收購能力。為了防止某些機(jī)構(gòu)或者個(gè)人非出于真正收購目的而旨在影響該上市公司的股票交易，或者旨在影響其他收購者的收購行為而進(jìn)行違規(guī)操作，有必要對該收購人的收購能力進(jìn)行監(jiān)督。作這樣的規(guī)定，也是防止一些盲目的收購者不顧其收購能力盲目地實(shí)行收購行為，避免收購人無力支付收購價(jià)款，損害廣大中小股東的利益。
????（八）報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。這是表明收購人當(dāng)時(shí)已經(jīng)持有了被收購公司的多大比例的股份，以此來確定收購人應(yīng)當(dāng)按照哪些法定程序進(jìn)行活動(dòng)。
????本條第二款還規(guī)定，收購人在將上市公司收購報(bào)告書報(bào)送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)將相同內(nèi)容的上市公司收購報(bào)告書提交證券交易所。證券交易所依此及時(shí)了解該上市公司股權(quán)交易和變化的情況，并對收購人的行為實(shí)行必要的監(jiān)督。
????第八十三條????收購人在依照前條規(guī)定報(bào)送上市公司收購報(bào)告書之日起十五日后，公告其收購要約。
????收購要約的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。
????【釋義】????本條是對公告收購要約及收購要約的法定期限的規(guī)定。
????依照本法第八十二條的規(guī)定，收購人在向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提交了上市公司收購報(bào)告書之后，經(jīng)過十五天，可以將該收購要約向社會(huì)公布。這里規(guī)定的十五天，是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所對該上市收購報(bào)告書進(jìn)行審查的工作期間，在這個(gè)期間里，如果國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者證券交易所沒有發(fā)現(xiàn)該收購報(bào)告書記載的內(nèi)容違反法律、上市公司收購規(guī)則的規(guī)定，也沒有提出異議，收購人就可以自行公布該收購要約。
????本條第二款對收購要約的期限作出了規(guī)定，按照這一規(guī)定，從公布收購要約之日起，收購要約的期限不得少于三十日，最長不得超過六十日。作這樣的規(guī)定，就保證了有一個(gè)相應(yīng)的期限由該上市公司的廣大股東來作出判斷，同時(shí)也不因時(shí)間拖得過長而影響收購人的收購活動(dòng)。
????第八十四條????在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約。
????在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人需要變更收購要約中事項(xiàng)的，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。
????【釋義】????本條是對收購要約的撤回和變更的規(guī)定。
????本條第一款的含義是，收購人依照法定程序公告其收購要約以后，自公告之日起該收購要約即產(chǎn)生效力，到收購要約期限屆滿為止，收購人不得撤回其收購要約。作這樣的規(guī)定是考慮，收購人已經(jīng)持有了該上市公司百分之三十以上的股份，其發(fā)出收購要約已經(jīng)將收購條件和收購的股份數(shù)作了披露，這些重要的信息對該上市公司股票的交易已發(fā)生重要的影響，依據(jù)這一信息，該上市公司的股東將按照收購人所提出的收購條件進(jìn)行分析和判斷。如果收購人撤回該收購要約，就會(huì)對該上市公司股票的交易造成新的影響，可能對廣大中小股東造成損害。因此，需要對收購人發(fā)出收購要約行為給以必要的限制，也就是在收購要約發(fā)出后一直到要約期滿為止，收購人不得撤回其收購要的。
????本條第二款的含義是，收購要約公告后，該收購人在收購期間如果需要變更收購要約的內(nèi)容，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所提出報(bào)告。因?yàn)槭召徱s的文件相當(dāng)于合同條款，其中的各項(xiàng)內(nèi)容是收購人真實(shí)意思的表示，是廣大股東進(jìn)行決策的依據(jù)，要約內(nèi)容發(fā)生變更涉及到被收購公司股東的切身利益，必須嚴(yán)格按照法律程序辦理。因此，對收購要約的變更應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的管理，只有在不損害投資者利益的情況下，才允許進(jìn)行變更。
????對于收購要約的變更，各國作出了類似的規(guī)定，多數(shù)國家規(guī)定要約內(nèi)容的變更如果更有利于投資者，可以由收購人重新發(fā)出收購要約；如果該變更使收購條件低于原收購要約所規(guī)定的條件，就不允許進(jìn)行變更。
????第八十五條????收購要約中提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司所有的股東。
????【釋義】????本條是對收購要約普遍有效性的規(guī)定。
????在證券市場中，收購行為必須貫徹公平的原則，無論對少數(shù)大股東還是對廣大的中小股東，在收購條件上應(yīng)當(dāng)是平等的。按照本法第八十一條的規(guī)定，收購人所持上市公司的股份達(dá)到法定比例時(shí)，在繼續(xù)進(jìn)行收購的情況下發(fā)出的收購要約，是對非特定的股東所發(fā)出的，因此，凡是被收購公司的股票持有人都應(yīng)當(dāng)接受同樣的收購要約，而不應(yīng)當(dāng)受到歧視。
????關(guān)于要約收購的具體做法，其他國家在法律中都作了不盡相同的規(guī)定，有些國家允許對部分的持股人發(fā)出收購要約，或者向某一類股票的持有人發(fā)出收購要約，也就是允許進(jìn)行部分要約收購；有些國家則規(guī)定，發(fā)出收購要約應(yīng)當(dāng)是對全體股東，而不應(yīng)當(dāng)有區(qū)別。在我國，以發(fā)出收購要約的形式收購上市公司股票仍缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)由于我國目前上市公司的股份主要是普通股，股份的種類比較單一，并且股東的人數(shù)也不像國外上市公司股東的數(shù)量那么多，因此，在目前情況下，我國對收購要約的有效性問題，采取普遍有效性的原則。收購人向社會(huì)公布的收購要約應(yīng)當(dāng)對被收購的上市公司的全體股東具有同等的效力，該收購要約所規(guī)定的條件，對被收購公司的全體股東應(yīng)當(dāng)是相同的，不得區(qū)別對待。
????第八十六條????收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。
????【釋義】????本條是對收購人持股超過法定限額而終止被收購公司股票上市的規(guī)定。
????收購要約的期限屆滿，如果廣大的中小股東對該收購人發(fā)出的收購要約予以承諾，而使收購人所持有的該上市公司的股份達(dá)到已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上，那么，按照《公司法》和本法的規(guī)定，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
????這樣規(guī)定是基于以下原則：上市公司的條件之一是向社會(huì)公開發(fā)行的股份應(yīng)當(dāng)占該公司股份總數(shù)的百分之二十五以上，并且持有股票面值達(dá)一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人。在收購行為發(fā)生后，由于收購人作為一個(gè)股東，通過收購活動(dòng)已持有了該上市公司百分之七十五以上的股份，那么，該上市公司已不再具備《公司法》所規(guī)定的上市條件。因此，應(yīng)當(dāng)依法終止該公司的股票在證券交易所上市交易。
????第八十七條????收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。
????收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式。
????【釋義】????本條是對被收購公司股東要求收購人收購其股票的規(guī)定。
????當(dāng)收購人持有的被收購公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份總數(shù)的百分之九十的時(shí)候，意味著收購人實(shí)際上已經(jīng)完全控制了被收購的公司，其余仍持有被收購公司股票的股東，已經(jīng)處于明顯的少數(shù)，為了保護(hù)這些小股東的利益，使他們的股票能夠在該公司被終止上市以后有機(jī)會(huì)賣出，專門規(guī)定小股東可以對收購人發(fā)出邀請要約，也就是要求收購人以原來發(fā)出的收購要約所規(guī)定的同等條件收購他們所持有的股票。在這些小股東發(fā)出邀請要約的時(shí)候，收購人應(yīng)當(dāng)履行收購的義務(wù)，不得拒絕小股東們的要求。
????本條第二款還規(guī)定，收購行為完成后，被收購公司不再具有《公司法》規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式。這項(xiàng)規(guī)定是考慮到，當(dāng)收購人持有百分之九十以上的被收購公司的股份，收購人依照本條第一款的規(guī)定履行了全部收購的義務(wù)，那么，該被收購公司已經(jīng)不再是股份有限公司，而是由收購人單獨(dú)持有全部財(cái)產(chǎn)的企業(yè)。因此，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式。
????第八十八條????采取要約收購方式的，收購人在收購要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。
????【釋義】????本條是對收購要約有效期內(nèi)收購人不得以其他方式買賣同種股票的規(guī)定。
????發(fā)出收購要約以后，該收購要約就發(fā)生法律效力。在規(guī)定的期限內(nèi)，收購人只能等待被收購公司廣大股東的承諾；如果變更該收購要約的內(nèi)容，必須向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)告，不得擅自變更收購要約的內(nèi)容，不得撤回該收購要約。同時(shí)，收購人不得以收購要約規(guī)定的以外的條件或者采取其他的形式，同時(shí)買賣該上市公司的股票，以防止收購人操縱該上市公司的股票價(jià)格，謀取非法利益。
????對于收購人來說，其連續(xù)買入被收購公司的股票并且向社會(huì)公開發(fā)出收購要約，表明了其收購該公司的目的，即為了控制該公司而進(jìn)行收購。如果在發(fā)出收購要約以后，收購人又在證券交易所通過集中競價(jià)的方式，以當(dāng)時(shí)的市價(jià)進(jìn)行買賣，就會(huì)給接受要約的股東或者準(zhǔn)備接受要約的股東造成信息誤導(dǎo)。如果通過集中競價(jià)交易收購股票的成交價(jià)格高于已經(jīng)承諾收購要約的股東所接受的條件，那么就對這些承諾收購要約的股東造成了損害。另外，對那些準(zhǔn)備接受要約的其他股東來說，也會(huì)造成不公平的對待。如果收購人在發(fā)出收購要約以后，在廣大股東尚未作出承諾判斷情況下，又與少數(shù)股東采取協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)的收購和轉(zhuǎn)讓，那么對于廣大的中小股東來說也構(gòu)成了不公平的對待。因此，為了防止收購人不公平的收購做法，保護(hù)廣大中小股東的利益，法律規(guī)定收購人必須嚴(yán)格遵守其發(fā)出的收購要約，不得損害被收購公司廣大股東的利益。
????第八十九條????采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
????以協(xié)議方式收購上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報(bào)告，并予公告。
????在未作出公告前不得履行收購協(xié)議。
??????【釋義】????本條是對協(xié)議收購的規(guī)定。
????關(guān)于上市公司的收購方式，本法規(guī)定可以采取兩種方式。其中，協(xié)議收購是一種重要的形式。
????本法總結(jié)了我國上市公司收購的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，特別是考慮到國家股、法人股還不能在證券交易所上市流通的實(shí)際情況，在本法中專門對協(xié)議收購作了具體的規(guī)定，為國家股、法人股的轉(zhuǎn)讓提供了合法的渠道。
????在國際上，以協(xié)議的方式收購某一上市公司的股票，是進(jìn)行公司購并普遍采用的方式，其特點(diǎn)在于收購人是在與被收購公司的管理機(jī)構(gòu)以及特定的大股東，直接就收購條件、收購價(jià)格、收購期限、收購結(jié)算方式以及其他收購事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行收購的行為，也就是該收購行為得到了被收購公司的管理機(jī)構(gòu)和特定的大股東的積極配合。因此一般來說，收購成本比較低，并且能夠在比較短的時(shí)間內(nèi)完成收購活動(dòng)。
????為了規(guī)范協(xié)議收購行為，防止雙方串通侵害其他股東的利益，因此，必須按照法律、行政法規(guī)的具體規(guī)定來執(zhí)行。收購人與被收購公司的持股人就收購事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議以后，必須在三日內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所作出書面報(bào)告，并予公告。這樣規(guī)定，一方面是加強(qiáng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所對上市公司收購行為的管理和監(jiān)督，以保證證券市場秩序，防止利用收購操縱證券市場。另一方面也是與要約收購的收購人的公告義務(wù)相協(xié)調(diào)，在收購人與被收購人直接達(dá)成協(xié)議之后，要求進(jìn)行公告，以使廣大股東能夠同等地獲得該收購行為的信息，并由此作出決策。有些國家的收購規(guī)則規(guī)定，收購上市公司的股份，如果采取協(xié)議收購的方式，并且收購較大比例的股份時(shí)，必須向證券交易所作出事前的報(bào)告，證券交易所可以對該被收購公司的股票暫時(shí)停牌，以使廣大的投資者知悉這一協(xié)議收購的信息。經(jīng)過這一法定程序后，該收購協(xié)議始得履行。本條第三款就是借鑒這一做法，規(guī)定在作出書面報(bào)告并予公告之前，不得自行履行收購協(xié)議。
????第九十條????采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時(shí)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。
????【釋義】????本條是對協(xié)議收購的股票保管和收購金備付的規(guī)定。
????為了維護(hù)收購行為各方當(dāng)事人的信用，防止利用收購行為進(jìn)行違規(guī)操作，考慮到一般情況下，協(xié)議收購所涉及的股份和金額規(guī)模都比較大，如果收購人在達(dá)成收購協(xié)議后沒有足夠的資金履行收購協(xié)議，一方面對該上市公司股票的交易行市產(chǎn)生很大的影響，對一些投資者來說產(chǎn)生誤導(dǎo)；另一方面對被收購公司的當(dāng)事人來說，是一種欺騙性的行為，損害了被收購公司當(dāng)事人的合法利益。因此，一些國家對協(xié)議收購專門規(guī)定了保全性的措施，要求收購人應(yīng)當(dāng)委托一個(gè)指定的銀行托管收購資金，而被收購公司的股票持有人應(yīng)將其所持有的股票托管在某一機(jī)構(gòu)。該指定的銀行和股票托管機(jī)構(gòu)成為這一協(xié)議收購的履行保證人。在達(dá)成收購協(xié)議之后，由指定的銀行和股票托管機(jī)構(gòu)依照協(xié)議雙方的指令進(jìn)行股票和資金的結(jié)算交割。參照國際上的這一通行做法，同時(shí)也是為了維護(hù)協(xié)議收購的正常秩序及協(xié)議收購雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，本法專門作出了這一規(guī)定。
????第九十一條????在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
????【釋義】????本條是對收購人在法定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所收購股票的規(guī)定。
????本條規(guī)定的目的是防止收購人假借收購名義而炒作上市公司股票的行為。以控制或者兼并被收購公司為目的的收購行為，其收購人收購上市公司的股票后，不會(huì)在很短的期限內(nèi)立即轉(zhuǎn)手賣掉，而要通過一定期間的控股來支配被收購公司。但是，有些機(jī)構(gòu)或者個(gè)人出于投機(jī)的目的，或者是為了操縱該上市公司股票的市場行情，或者是為了阻礙存在競爭關(guān)系的該上市公司的正常經(jīng)營，往往表現(xiàn)出在短時(shí)間內(nèi)大量的買進(jìn)或賣出，假借收購形式而操縱股市。因此，從保護(hù)廣大中小股東的合法利益出發(fā)，對收購人的行為也必須予以限制，以使其收購行為規(guī)范化。為此，本條規(guī)定收購人在收購行為完成后六個(gè)月以內(nèi)，其所持的被收購公司的股票不得再轉(zhuǎn)手賣出。
????第九十二條????通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。
????【釋義】????本條是對兼并公司的規(guī)定。
????收購人收購上市公司，目的之一是兼并被收購的公司。在收購人全部收購某上市公司的股份后，會(huì)出現(xiàn)以下兩種情況：
????一種情況是，收購人使用其流動(dòng)資金購入被收購公司的全部股份，而將該被收購公司變?yōu)楸竟镜娜Y子公司。這種情況下，被收購公司的股東取得了收購款，而將股票全部交付于收購人。該收購人作為唯一的股東，持有被收購公司的全部股權(quán)。按照我國《公司法》的規(guī)定和本法第八十七條第二款的規(guī)定，這一上市公司不再具備公司法關(guān)于股份有限公司的條件，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式。
????另一種情況是，收購人以本公司的股票置換該被收購公司的股票，已達(dá)到收購該公司的目的。在這種情況下，被收購公司則被收購公司吞并，變成了收購方的一個(gè)組成部分。按照《公司法》的規(guī)定，這種兼并收購屬于公司吸納合并的性質(zhì)。按照本條的規(guī)定，屬于這種形式的收購兼并，應(yīng)當(dāng)在收購活動(dòng)完成時(shí)，依法辦理被收購公司法人資格的注銷手續(xù)，由收購方更換原有的股票。
????第九十三條????收購上市公司的行為結(jié)束后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。
????【釋義】????本條是對收購活動(dòng)結(jié)束后的報(bào)告義務(wù)的規(guī)定。
????為了規(guī)范收購活動(dòng)，進(jìn)行必要的監(jiān)督管理，在收購人依照本法進(jìn)行收購活動(dòng)，并履行了收購義務(wù)后，收購方應(yīng)當(dāng)將收購情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所作出報(bào)告，并且將該收購情況予以公告。這一規(guī)定是使國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所能夠及時(shí)掌握收購活動(dòng)是否合乎法律的規(guī)定，也使廣大投資者能夠了解該收購的結(jié)果，以便于他們根據(jù)這一信息作出新的投資判斷和決策。
????第九十四條????上市公司收購中涉及國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
????【釋義】????本條是對上市公司收購活動(dòng)中涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
????按照我國《公司法》的規(guī)定，國有企業(yè)改制為股份有限公司時(shí)，該企業(yè)的存量資產(chǎn)作為國有資產(chǎn)，由國家授權(quán)的部門和國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)代表國家持有該部分股權(quán)。同時(shí)，為了有效地合理運(yùn)用國有資產(chǎn)，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)也可以在其職能范圍內(nèi)向某些上市公司進(jìn)行投資，而持有該上市公司的股權(quán)。不論上述哪種情況，如果其所持的上市公司的股權(quán)，在收購活動(dòng)中，收購人以要約方式或者協(xié)議方式進(jìn)行收購時(shí)，就涉及到國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。因此，從國有資產(chǎn)管理和國家對某些重要行業(yè)控制的考慮出發(fā)，上市公司收購中涉及國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定，報(bào)經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。