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寧波
企業(yè)破產(chǎn)法釋義：第18條
第十八條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。
管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。
【釋義】
本條是關于破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同如何處理的規(guī)定。
在破產(chǎn)程序開始時，對債務人或者對方當事人一方已經(jīng)履行完畢的合同，無需制訂特別規(guī)則。如果未履行完畢的是債務人，對方當事人可以以相應的損害賠償請求權作為可申報的債權；如果未履行完畢的是對方當事人，管理人應當要求其履行合同或者給予賠償。但是，對于破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同，必須作出處理，延續(xù)對債務人有利的合同，解除對債務人不利的合同，以使債務人財產(chǎn)最大化。
根據(jù)本條規(guī)定，只有對破產(chǎn)申請受理前成立而雙方均未履行完畢的合同，管理人才有決定繼續(xù)履行合同或者解除合同的權利。在國外的立法例中，對于此種合同有不同的表述，法國稱為“有效合同”，德國稱為“未履行（或者未完全履行）的雙務合同”，美國稱為“待履行合同”。此種合同要同時具備兩個條件：一是合同成立的時間，必須是在破產(chǎn)申請受理前，即破產(chǎn)程序開始前；二是該合同的雙方當事人均未履行完畢，包括雙方當事人均未開始履行、雙方均已開始履行但是均未履行完畢、一方已經(jīng)開始履行但是未履行完畢同時另一方尚未開始履行這三種情形。
管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，應當按照有利于使債務人財產(chǎn)最大化的原則，行使決定繼續(xù)履行或者解除的選擇權。如果管理人決定繼續(xù)履行，雙方當事人都應當履行合同。如果管理人決定解除合同，對方當事人僅得以合同不履行所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。管理人行使選擇權應當在人民法院裁定受理破產(chǎn)申請之日起二個月內通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內予以答復，否則視為解除合同。這一規(guī)定有利于督促管理人對此類合同及時采取行動，同時也可為對方當事人提供明確的預期，維護交易的穩(wěn)定。
在管理人怠于行使選擇權的情況下，對方當事人的權利處于不穩(wěn)定狀態(tài)，于交易安全不利，故法律還賦予對方當事人以催告權，以保護其利益。即對方當事人可以要求管理人作出履行或者解除合同的意思表示；如果管理人在收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。
由于繼續(xù)履行與債務人訂立的合同會給對方當事人帶來很大的風險，破產(chǎn)法應當考慮為對方當事人提供保護措施。因此，本條規(guī)定，對于重整程序開始前成立并已開始履行的雙務合同，債務人或者管理人決定繼續(xù)履行的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。
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