(一)以國內(nèi)資本市場為上市目的地的私-募融資與境外資本市場為上市目的地的私-募融資在交易結(jié)構(gòu)上有什么不同?
一般而言,在簽署TermSheet以前,基本上要決定好交易結(jié)構(gòu),也就是融資主體是放在境內(nèi)還是境外。由于私-募股權(quán)投資的主要退出方式是上市退出,因此融資主體就是未來的上市主體。對于上市公司,國內(nèi)外資本市場都有個持續(xù)經(jīng)營歷史記錄的要求,放在哪里上市,在第一輪私-募時就要考慮清楚,否則以后臨時重組造殼的話不能滿足持續(xù)經(jīng)營的法定要求。
出于方便退出的考慮,境外PE基金對國內(nèi)企業(yè)的投資首選在境外資本市場上退出,而國內(nèi)純內(nèi)資的創(chuàng)業(yè)投資基金當(dāng)然更熟悉在深圳交易所中小板市場退出。因此,企業(yè)選擇與哪一類基金共舞,就基本上決定了融資交易的架構(gòu)。當(dāng)然,隨著10號令對于紅籌上市方式的管制,也有部分境外PE基金選擇與境內(nèi)機構(gòu)共同成立人民幣基金,專注于做面向國內(nèi)市場退出的私-募。隨著創(chuàng)業(yè)板即將登陸,這一類基金持續(xù)火爆。
以國內(nèi)市場為上市目的地的私-募交易架構(gòu)相對簡單,在私-募前企業(yè)一般都是有限責(zé)任公司形式,基金增資以后還要對企業(yè)進行股份化改制,改制成股份有限公司,日后的上市主體仍然是現(xiàn)有公司。有時候基金的部分投資金額仍然要用外匯投入,此時只有通過走外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的法律程序,將原來的內(nèi)資公司改變?yōu)橹型夂腺Y企業(yè)后再安排股份制改造。
以境外資本市場為上市目的地的私-募交易架構(gòu)要復(fù)雜得多,由于資產(chǎn)主要位于國內(nèi),需要在境外人為地造出一個公司殼,并把境內(nèi)權(quán)益裝進這個殼,殊非易事。特別是在10號令出臺后,不經(jīng)過國家商務(wù)部、證監(jiān)會的審批,直接把境內(nèi)權(quán)益裝進殼拿去私-募或者上市是違法行為。因此,基金在投資上有個偏好,喜歡投2006年9月8日10號令生效以前境外架構(gòu)就設(shè)立好的項目(國家規(guī)定這些項目豁免適用10號令),就是這個道理。
(二)為什么首輪境外私-募發(fā)股發(fā)的是A系列優(yōu)先股,與普通股有何區(qū)別?
首輪境外私-募融資一般都由境外殼公司發(fā)行A系列優(yōu)先股,為什么要這么操作呢?優(yōu)先股和普通股相比肯定有優(yōu)先性。根據(jù)各國公司法的通行規(guī)定,公司股權(quán)通常包含三大基本權(quán)利:一是公司重大事務(wù)的投票表決權(quán);二是剩余財產(chǎn)索取權(quán),如果公司倒閉清算,你有多少股份就有多少剩余財產(chǎn);第三是股息分紅權(quán)。私-募所發(fā)行的優(yōu)先股,在投票權(quán)上和普通股是一致的,沒有優(yōu)先和不優(yōu)先之分。優(yōu)先性主要體現(xiàn)在另外兩個權(quán)利上,公司如果清算的話,基金投資的優(yōu)先股優(yōu)先受償;在股息分配上,公司分紅的話基金先分。
由于私-募是一輪一輪進行的,多數(shù)企業(yè)是完成兩輪私-募以后上市的,但是每一輪私-募的投資價格都不一樣,一般后一輪的價格都比前一輪高。那么怎么區(qū)分每一輪次投進來的股份呢,因為如果大家都購買的是優(yōu)先股,不就是分不開了嘛?為了從名稱上予以明確區(qū)分,首輪私-募就命名為A系列優(yōu)先股,次輪私-募就命名為B系列優(yōu)先股,并依此類推。
(三)境外殼公司發(fā)股完成后,發(fā)股所得收入如何合法地進入境內(nèi)?
境外私-募的發(fā)股與資金的交割工作都在海外完成,私-募發(fā)行結(jié)束后,基金的投資款進入境外公司的銀行帳戶。為了將這筆資金合法地匯入境內(nèi),需要由境外公司在國內(nèi)成立外商投資企業(yè),然后將這筆資金作為外商投資企業(yè)的注冊資本金或者股東貸款,從而合法地匯入外商投資企業(yè)的銀行帳戶。
(四)企業(yè)在境外私-募交易過程中何時需要使用過橋貸款?
境外私-募由于環(huán)節(jié)多、流程長,一般從簽署TermSheet到投資款匯入境內(nèi),需要4到6個月的時間。某個審批環(huán)節(jié)如果被卡住的話,所需時間更長。對于某些現(xiàn)金流緊張或者急需資金拓展經(jīng)營的企業(yè),這么長時間的等待令人焦灼,此時使用過橋貸款則可以有效地解決這個問題。
過橋貸款顧名思義就是貸款過個橋,短期貸款之意。一般為基金在境內(nèi)的關(guān)聯(lián)企業(yè)直接向企業(yè)拆借300-500萬人民幣,提供6個月的短期貸款,待基金的投資款到帳以后再連本帶息一起還給該關(guān)聯(lián)企業(yè)。由于我國法律規(guī)定,企業(yè)之間直接進行拆借違反金融管理秩序,因此謹(jǐn)慎的投資者會安排某家銀行在拆借企業(yè)與借款企業(yè)之間做一個委托貸款,以規(guī)范該行為。
(五)在搭建海外架構(gòu)時,一般選擇在哪里設(shè)立海外殼公司?
由于海外私-募時對于未來的上市地尚未作出明確的選擇,一般傾向于選擇在所謂的“避稅天堂”國家或者自由港設(shè)立海外公司。中國企業(yè)最喜歡在BVI、開曼、香港與新加坡四地設(shè)立海外公司。
在香港與新加坡開公司,一方面是考慮未來登陸香港或者新加坡創(chuàng)業(yè)板的可能性,另一方面是語言、文化的接近使得代理公司的服務(wù)更有親和力。
在BVI或者開曼群島開設(shè)公司則完全免稅,對于大家極有誘惑力。其中又以在BVI開辦的成本最低,所以大家選擇BVI設(shè)立海外殼公司的最多。設(shè)立一家BVI公司目前僅需要780美元,然后每年的維持費用大概在600美元左右。**公司要貴差不多一倍,但**公司給人更為正規(guī)的感覺。目前,大量代理公司在京、滬等國內(nèi)各大城市都開出了分支機構(gòu),可以不出這些城市即可以設(shè)立BVI或者**公司。
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