關(guān)鍵詞：立法；外資法；外資并購??

隨著我國市場的放開和加入世界貿(mào)易組織承諾的逐步實(shí)現(xiàn)，外資大量涌入，投資方式也逐漸由綠地投資轉(zhuǎn)向跨國并購。全球企業(yè)巨頭紛紛摩拳擦掌，準(zhǔn)備在中國的并購市場上大顯身手。?

一、跨國并購在我國的現(xiàn)狀及我國的相關(guān)規(guī)定?

據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會(huì)議統(tǒng)計(jì)，最近20年全球并購以年平均42%的速度迅猛上升，截止到二十世紀(jì)末的1999年，跨國并購占全球FDI的85%以上；2000年跨國并購規(guī)模創(chuàng)紀(jì)錄地達(dá)到11000億美元，單項(xiàng)交易值超過10億美元的國際并購有109起?？梢姡瑥纳鲜兰o(jì)90年代起，跨國并購已經(jīng)成為國際直接投資的首選方式。中國作為世界上最大的新興市場，這塊新鮮的奶酪早已是跨國公司覬覦已久的目標(biāo)。在二十一世紀(jì)初的幾年中，隨著網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)泡沫的破滅，以美國、日本和歐盟為中心的三大經(jīng)濟(jì)區(qū)經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)不景氣，導(dǎo)致全球范圍內(nèi)的FDI大幅下降了51%左右，猛跌至7350億美元，其中跨國并購額急劇減少。然而，中國卻是全球投資陰霾中少有的亮點(diǎn)之一，外資在華并購呈上升趨勢(shì)。2002年中國吸引外資527億美元，首次超過美國成為最大的外商直接投資接受國。隨后幾年中國一直在全球名列前茅。據(jù)國際知名咨詢機(jī)構(gòu)（OCOGlobal）今年3月公布的年度報(bào)告顯示，2007年，全球外商直接投資增長5.1%，達(dá)9,468億美元。中國吸引外商直接投資最多，達(dá)904億美元，印度其次，美國第三。2007年次級(jí)債危機(jī)給國際金融市場造成了一定程度的沖擊，而中國宏觀經(jīng)濟(jì)依然保持強(qiáng)勁增長，人民幣持續(xù)升值，這種市場形勢(shì)為中國企業(yè)通過跨國并購走出國門，進(jìn)行全球布局創(chuàng)造了良好的外部氛圍。截至2007年11月30日，中國市場共發(fā)生了72起跨國并購事件，其中52起已披露價(jià)格的并購事件總額高達(dá)167.72億美元。?向前追溯，其實(shí)外資并購在中國早有發(fā)生。比如，1994年世界著名膠片生產(chǎn)商美國柯達(dá)公司進(jìn)入中國，為了對(duì)付當(dāng)時(shí)已有48%的股份的富士通公司，柯達(dá)通過并購中國膠片企業(yè)而迅速發(fā)展壯大，最終歷經(jīng)4年實(shí)現(xiàn)了全行業(yè)的跨國并購；1995年7月5日，日本五十鈴自動(dòng)車株式會(huì)社和伊藤忠商事株式會(huì)社一次性購買北旅股份不上市流通的非國有法人股4002萬股，占公司總股本的25%.2001年末中國加入世界貿(mào)易組織是中國對(duì)外開放的一個(gè)轉(zhuǎn)折點(diǎn)。2002年9月，經(jīng)政府有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，中國深圳發(fā)展銀行向美國新橋投資集團(tuán)公司出售公司15%的股份，新橋投資成為深發(fā)展第一大股東，成為目前真正意義上的外資控權(quán)第一股；2003年2月17日，GE中國宣布GE動(dòng)力系統(tǒng)已經(jīng)完成了對(duì)位于杭州的克瓦納（杭州）發(fā)電設(shè)備有限公司90%的股權(quán)的收購，被收購后的克瓦納動(dòng)力設(shè)備有限公司將更名為GE水電（亞洲）有限公司。這是GE繼2002年5月完成收購中山市普特陽光板有限公司100%股權(quán)之后，在中國完成的第二次企業(yè)并購，也是其在中國完成的最大宗收購案。?其后，我國上市公司涉及的并購案尤其引人注目。例如2005年1月，作為華菱管線的控股股東，華菱集團(tuán)與米塔爾鋼鐵公司簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，前者將其持有的華菱管線74.35%國有法人股中的37.175%轉(zhuǎn)讓給米塔爾。轉(zhuǎn)讓后，米塔爾與華菱集團(tuán)在成為并列第一大股東。此后，隨著國內(nèi)鋼鐵行業(yè)新政策出臺(tái)，明確規(guī)定外商不能控股國內(nèi)鋼鐵企業(yè)的背景下。并購雙方重新談判，米塔爾鋼鐵公司同意其購入的股權(quán)減少0.5%，以1%的股權(quán)差距屈居第二大股東。?2005年11月，全球最大水泥企業(yè)拉法基公司與其合資公司拉法基瑞安水泥有限公司，以3億元的價(jià)格完購四川雙馬投資集團(tuán)。由于雙馬集團(tuán)持有四川雙馬66.5%的股權(quán)。經(jīng)過此次股權(quán)變更，拉法基瑞安將成為四川雙馬的實(shí)際控制人。?世界第二大鋼鐵商阿賽洛股份公司旗下全資企業(yè)———阿賽洛中國控股公司與萊蕪鋼鐵集團(tuán)有限公司于2006年2月在濟(jì)南簽署了《股份購買合同》，阿賽洛中國以約20.85億元人民幣收購萊鋼集團(tuán)所持萊鋼股份35423.65萬股非流通國有法人股，占萊鋼股份總股本的38.41%.在收購?fù)瓿珊?，阿賽洛中國與萊鋼集團(tuán)并列萊鋼股份第一大股東。?面對(duì)外資并購中國企業(yè)的強(qiáng)勁勢(shì)頭，我國的法律法規(guī)有何規(guī)定與約束呢？1995年9月23日，《關(guān)于暫停將上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商的請(qǐng)示性通知》規(guī)定：“在國家有關(guān)上市公司國有股和法人股管理辦法頒布之前，任何單位一律不準(zhǔn)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司的國家股和法人股?！弊源?，外商失去了直接并購中國A股上市公司國有股和法人股的渠道，《通知》一直是后來外資試圖通過收購我國上市公司股權(quán)實(shí)施并購的法律障礙。1999年8月，國家經(jīng)貿(mào)委頒布《外商收購國有企業(yè)的暫行規(guī)定》，明確了外商可以參與收購國有企業(yè)（包括上市公司），但是并沒有可操作性的措施，審批之復(fù)雜令并購困難重重。2001年11月14日，外經(jīng)貿(mào)部和中國證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》。該文件為外國產(chǎn)業(yè)資本在我國發(fā)起設(shè)立上市公司，或通過受讓非流通股并購國內(nèi)上市公司掃除了基本的政策障礙。但該意見仍是針對(duì)外商投資企業(yè)（包括外商投資股份有限公司）受讓境內(nèi)上市公司非流通股，并且明確規(guī)定暫不允許外商投資性公司受讓上市公司非流通股。外商投資企業(yè)由于在法律意義上是在中國境內(nèi)注冊(cè)的中外合資、中外合作和外商獨(dú)資企業(yè)，仍屬于中國公司，所以說2001年11月的《意見》并沒有涉及純粹的外資，也就是說沒有突破1995年的《通知》。2001年11月22日，外經(jīng)貿(mào)部和工商總局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的決定》，進(jìn)一步明確了外商投資企業(yè)合并、分立的有關(guān)法律問題，也對(duì)外商投資企業(yè)并購國有企業(yè)做出了相應(yīng)的法律規(guī)定。但很顯然，這只是在一定程度上解決了外商的并購問題，并沒有涉及到并購的人員安置、并購的國有資產(chǎn)評(píng)估、作價(jià)方式等較為復(fù)雜的問題。2002年11月4日，財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)、國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》，對(duì)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股做出了原則性規(guī)定。這表明暫停8年之久的向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的工作再次正式啟動(dòng)，外資通過收購國有股和法人股并購國內(nèi)上市公司開始成為現(xiàn)實(shí)。但是，《通知》只是一個(gè)框架性文件，而不是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的可執(zhí)行的操作方案?！锻ㄖ钒l(fā)布以后，操作性障礙就成了阻礙外商以收購上市公司國有股和法人股的方式并購我國上市公司的主要因素。2002年11月8日，國家經(jīng)貿(mào)委、財(cái)政部、國家工商總局、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》。?2003年3月7日，外經(jīng)貿(mào)部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，于同年4月12日起施行。之后又于2006年由中華人民共和國商務(wù)部第7次部務(wù)會(huì)議進(jìn)行了修訂，通過了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），并由國家商務(wù)部、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)、國家外匯管理局等六部委聯(lián)合下令發(fā)布并于同年9月8日施行?！兑?guī)定》就外國投資者并購的有關(guān)事宜做出了比較完備的法律規(guī)定，它的發(fā)布使外國投資者的并購活動(dòng)有了可以遵循的法律規(guī)定，標(biāo)志著一個(gè)較為完整的外資并購政策法規(guī)體系開始形成。