關鍵詞:財產保全錯誤損失認定賠償責任
先看一件關于財產保全造成損失的案例:
本案原告方徐某是另一已判案件中的被告,在該案中,徐某作為被告,被該案原告某公司申請財產保全,法院裁定將徐某在某證券公司的賬戶內的資金和股票全部凍結,后法院的判決結果是沒有支持原告的訴訟請求,也就是原告敗訴了,于是財產保全被解除,但是股票在被保全期間曾經有較大的漲幅,因為被凍結的原因未能及時賣出,到解除保全后賣出時股票價格下跌,因而造成損失40多萬元.本案中徐某作為原告起訴前案中的原告某公司,請求法院判決其賠償因申請保全錯誤而導致的損失40多萬元。但是法院最終的判決結果是不支持原告徐某的訴訟請求,其理由是:(1)被告某公司申請財產保全的行為是屬于依法行使訴權的范疇,沒有不當之處,故不屬于申請財產保全錯誤的情形。(2)被告在申請財產保全的時候將原告的資金賬戶提供給法院的行為也并無不當,同時其依法履行了提交申請、提供擔保、提供財產線索等義務,因而被告無過錯。(3)股票的價格和交易受諸多因素影響,雖然原告持有股票在查封期間曾達到過較高價值,但并非意味著原告必然會在該價位將股票賣出,鑒于股票交易的特殊性,難以確定原告的損失,因而對原告的訴訟請求不予支持。
那么在這個案子當中,我們要討論的問題有:
(1)如何認定財產保全申請的錯誤與否?(2)財產保全錯誤的情形有哪些?(3)財產保全錯誤造成的損失如何確認并救濟?
財產保全錯誤概述
財產保全是指人民法院在受理案件之前或在訴訟中,為了防止將來做出的判決不能執行或難于執行,根據當事人的申請或依職權,對有關財產所采取的具有強制性的安全防范措施。其具有如下特點:(1)申請人總是原告或者即將處于原告地位的利害關系人。(2)申請保全的時間只能是在起訴前或法院受理案件之后、做出判決之前。(3)財產保全的范圍只能是限于當事人請求的范圍或與案件有關的財物,而且申請人要對自己申請保全的范圍負責,不得超出自己的權利范圍。(4)財產保全的措施只能限于《民訴法》第九十四條規定的查封、扣押、凍結或法律準許的其他方法。
《民訴法》第九十六條規定,申請財產保全錯誤的應當賠償因此所造成的損失。那么,什么才是申請財產保全錯誤呢?
導致財產保全錯誤的原因很多,在實踐中也很常見,我們可以從兩個方面來進行分析:
(一)從申請人的角度看,因為財產保全分為訴前財產保全和訴訟財產保全,那么,從申請財產保全的程序上來講,我們說申請人實際上是不可能出現申請錯誤的。因為申請人只要履行提交申請、提供擔保、提供線索等義務,其他的有法院審查把關,如果程序有問題法院不可能做出保全的裁定,也就無所謂保全錯誤,既然做出財產保全的裁定,那么即使錯也不是申請人的程序上的錯誤,只能是法院的錯誤或者非財產保全程序上的錯誤。另外,從非財產申請保全程序上說,申請人申請財產保全錯誤的原因有:(1)在訴訟結果上申請人敗訴。(2)申請人沒有在法定期限內向法院起訴。(3)雖然起訴但被駁回。由于這些原因所導致的被申請人的財產損失,申請人應當賠償。
(二)從法院的角度看,根據《民訴法》的相關規定,法院一般是應當依申請人的申請來裁定財產保全的,只有當訴訟爭議的財產有毀損、滅失的風險或有證據表明被告可能有采取隱匿、轉移、出賣其財產的,人民法院方可依職權裁定采取財產保全措施。那么法院在裁定財產保全后是否會出現錯誤呢?首先看在當事人申請的情況下,法院裁定的財產保全只要是從形式上進行了嚴格的審查,按照相關法律規定履行了程序上的義務,就不會出現程序上的裁定錯誤,如果有那也是申請人的申請錯誤,因為財產保全的申請一般是在訴訟之初甚至訴訟之前提出的,法院此時只能審查申請是否符合程序法規定的條件,而不可能、也不需要對申請做更多的審查,尤其不可能審查申請人是否能勝訴并以之確定應否準許財產保全的申請,所以說這種情況下如果裁定保全后出現錯誤,從程序上講只能是申請人的申請錯誤。另外,法院裁定了財產保全之后,在執行的過程中,所采取的方式、保全的對象等方面如果超出了法律規定的范圍,就構成保全不當而不是保全錯誤。再看法院依職權裁定保全的情況,前面說過法院依職權裁定保全的條件和對象范圍等,如果法院的裁定違反了上述強制性規定,就是保全錯誤。如果是執行中的問題就是保全不當。
財產保全錯誤造成損失的情形有哪些
我們知道,財產保全錯誤之后,有可能沒有造成損失,這種情況下當然就沒有賠償的責任了,但是更多的時候是會造成損失的。
(一)當事人申請錯誤的情形。
申請人申請財產保全錯誤造成損失的情形主要有:1、申請人對被申請人的資金、實物、賬戶等申請了保全措施,影響了被申請人的正常生產經營活動,使其在利潤上遭受損失。2、由于財產保全,扣押、查封了被申請人的某些財物或產品等,使被申請人無法履行與他人的合同,而導致承擔違約責任遭受損失。3、申請人申請對某項特定物進行了財產保全,使被申請人無法從事特定活動而造成損失。4、申請人故意或過失申請對案外人的財產進行保全,造成了案外人的財產損失。5、因為錯誤的申請財產保全,致使被申請人在商業信譽、企業形象上遭受損失。6、被申請人損失還包括申請人未在法定期間內起訴、起訴后又撤訴、申請保全后又主動申請撤銷保全的也不能免除損害賠償責任。
另外,有些情形下造成的損失不能作為申請錯誤造成的,當然也就不能由申請人來承擔責任。比方說,申請人的申請沒有問題,但是法院在實際執行的過程中超出了申請范圍或者方法不當,造成了被申請人的損失;即使不進行財產的保全也必然會出現的損失;雖然是財產保全申請錯誤,但被申請人完全可以采取措施避免的損失等等。
(二)法院進行財產保全錯誤或保全不當造成損失的情形。
法院的原因造成財產保全損失的情形主要有:1、錯誤保全了案外人的財產。2、保全財產超出了申請保全方訴訟請求的數額。3、申請方未提供或未完全提供擔保而做出財產保全裁定。4、對被保全財物保管不當。5、扣押有關財產權證照時未通知有關部門造成損失。6、被保全財產在保全過程中被處理而未采取相應措施造成損失。7、保全相關財產后未及時通知財產權利人造成損失。8、**保全等等。
財產保全錯誤造成損失的救濟
對于財產保全錯誤造成的損失進行認定,須關注兩個要件:一是確實有實際損失的存在。二是損失的出現與財產保全錯誤有因果關系。只有兩者同時具備,方可認定是保全錯誤造成的損失。
那么財產保全錯誤所造成的損失賠償責任該由誰承擔呢?我們認為應當按照不同情形進行區分:
(一)由于申請人申請財產保全有錯誤,所造成被申請人損失的,申請人應當負責賠償。只有這樣,才能既保證申請人通過財產保全制度維護自身合法權益,又限制申請人濫用財產保全侵害被申請人合法權益。
(二)申請人申請財產保全正當,但造成了損失,應當由敗訴方承擔。這是因為保全申請的合法與否是建立在訴訟請求成立與否的基礎上的。申請人如果勝訴,意味著其訴訟請求成立,保全申請也是合法的,因而損失責任應當由被申請人自行負擔。相反,如果申請人敗訴,則應由申請人承擔損失的賠償責任。當然,對于難以區分勝負或以調解方式結案的則應按公平原則協商由雙方當事人合理分擔。
(三)法院主動采取保全措施錯誤所造成的損失應當由法院承擔。如果主動裁定財產保全沒有錯誤但是也造成了損失就同上面所說的由敗訴方來承擔。另外,法院裁定的財產保全如果在執行過程中發生保全不當而造成損失則法院不可免除相應的賠償責任。
確認了賠償主體之后,再來看損失的認定.錯誤申請財產保全造成他人損失的行為,從實質上看是一種侵權行為,欲確認是否因錯誤的財產保全而導致損失發生,需如前所述看兩者之間是否有因果關系.而且只有遭受了實際損失,被申請人才有權要求責任人做相應賠償.這種賠償是具有補償性的,無損失則無賠償,實際損失的存在不僅是認定財產保全造成損失必須具備的要件,也是追究賠償主體責任的要件.實際損失應當是已經出現或必然發生的物質財富的毀損或減少,包括現有財產的損失與可得利益的損失,一切虛構的無根據推測的”損失”,是不能認定為實際損失的.
如此以來,就本文開頭所述案例來講,首先,法院認定當事人申請財產保全是屬于行使訴權的范疇,當事人有這個權利,但是因此而認定其財產保全申請沒有錯誤就值得商榷了,因為事實上申請人的訴訟請求是沒有被法院支持的,也就是敗訴了,那么,筆者認為,建立在此訴訟請求基礎之上的財產保全申請相應地也應當是錯誤的,因此也當然應該承擔所造成的損失。其次,該案中損失的認定確實是比較復雜。目前的法律法規中也沒有明確的規定,這個就需要法院根據公平、公正、合理的原則,可以在聽取有關專家建議并參照相關行業規范的情況下做出相對公正的判決。所以對于本案的判決,筆者認為應當支持原告的訴訟請求,至于賠償的具體數額可以按前述方法來確定.
參考文獻
**昌吳德橋《適用財產保全的幾個問題》
江西省高級人民法院研究室《錯誤申請財產保全致人損害的處理》
曲明吳-威《財產保全中的當事人權益保護》
黃*宗《談財產保全錯誤的國家賠償》
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