一、日常兼職有沒有勞動關(guān)系存在?
兼職一般不屬于勞動關(guān)系,應該按照勞務關(guān)系處理。勞務關(guān)系的特征是:
1、 雙方當事人的地位平等,在人身上不具有隸屬關(guān)系。
2、 工作風險一般由提供勞務者自行承擔。但由雇工方提供工作環(huán)境和工作條件的和法律另有規(guī)定的除外。
3、 基于民事法律規(guī)范成立,并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護。
4、 主體具有不特定性,提供勞務方和用工方都可以是自然人、法人或是其他組織。
二、勞務關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)別有哪些?
(一)適用法律不同
勞務關(guān)系由《合同法》進行規(guī)范和調(diào)整。 勞動關(guān)系是我國勞動法的調(diào)整對象,其發(fā)生的糾紛是用人單位與勞動者之間在勞動過程中的糾紛。另外,根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,建立勞動關(guān)系必須簽訂書面勞動合同;而勞務關(guān)系是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,其糾紛是平等主體之間在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛,應適用《中華人民共和國民法通則》 和 《中華人民共和國合同法》 進行規(guī)范和調(diào)整。建立勞務關(guān)系時,當事人可以雙方協(xié)商確定是否需簽訂書面勞務合同,法律對此不加干涉。
(二)主體資格不同
依據(jù)《勞動合同法》第二條規(guī)定,勞動關(guān)系的雙方主體具有特定性的,即一方是用人單位,另一方必然是勞動者。勞動者必須是符合勞動年齡條件,具有勞動權(quán)力和勞動行為能力的自然人,用人單位是指符合法定條件的用人單位,是指與勞動者建立起勞動關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)、個體經(jīng)濟組織或民辦非企業(yè);而勞務關(guān)系的主體可以是兩個自然人或者自然人與單位之間,類型較多,可能是法人之間的關(guān)系,也可能是自然人之間的關(guān)系,還可能是法人與自然人之間的關(guān)系。此外,法律法規(guī)對勞務提供者主體資格的要求,不如對勞動關(guān)系主體要求的那么嚴格。
(三)主體地位不同
在建立勞動關(guān)系之后,勞動者與用人單位雙方地位不平等,不僅存在財產(chǎn)關(guān)系,還存在著領(lǐng)導與被領(lǐng)導的行政隸屬關(guān)系。勞動者作為用人單位的成員,除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,遵守其規(guī)章制度,從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排等。反映的是一種穩(wěn)定、持續(xù)的生產(chǎn)資料、勞動者與勞動對象相結(jié)合的關(guān)系;而勞務關(guān)系中,雙方是平等的民事權(quán)利義務關(guān)系,勞動者提供勞務服務,用人單位支付勞務報酬,彼此之間只體現(xiàn)財產(chǎn)關(guān)系,不存在行政隸屬關(guān)系。且二者關(guān)系往往呈“臨時性、短期性、一次性”等特點。
(四)當事人權(quán)利義務不同
勞務關(guān)系中,接受勞務的一方可以不承擔提供勞務一方的社會保險。但勞動關(guān)系中的用人單位必須按照相關(guān)規(guī)定為職工購買社會保險,勞動風險由用人單位承擔。在勞動關(guān)系中,勞動者與用人單位之間存在一般義務外,還存在附隨義務,如用人單位應當為勞動者辦理社會保險,勞動風險由用人單位承擔,勞動者應當遵守用人單位的內(nèi)部規(guī)章制度等,勞務關(guān)系中卻不存在這些附隨義務。
(五)承擔的法律責任不同
首先是對外責任的區(qū)別,勞動關(guān)系中,勞動者作為用人單位一員,以用人單位的名義進行工作,因勞動者的過錯導致的法律責任由用人單位承擔。而勞務關(guān)系中,一般由提供勞務的一方獨立承擔法律責任。其次是相互責任的區(qū)別,在勞動關(guān)系中,若不履行、非法履行勞動合同,當事人不僅要承擔民事的責任,而且還要負行政的責任,如經(jīng)濟補償金、賠償金、勞動行政部門給予用人單位罰款等行政處罰。勞務關(guān)系糾紛中,當事人之間違反勞務合同的約定,可能產(chǎn)生的責任一般是違約和侵權(quán)等民事責任,無行政責任。
(六)國家法律干預程度不同
勞動關(guān)系中,用人單位與勞動者雙方地位的不平等,導致用人單位欺凌勞動者的現(xiàn)象時有發(fā)生,為了更好保護勞動者的合法權(quán)益,《勞動合同法》以強制性法律規(guī)范規(guī)定了用人單位的各項義務,如各類保險金的繳納、最低工資、最高工時、保障勞動者的勞動安全與衛(wèi)生等強制性義務;而勞務關(guān)系作為一種民事關(guān)系,以私法自治為原則,尊重當事人真實意思表示,受國家干預程度低。因此,除違反國家法律、法規(guī)等強制性規(guī)定外,當事人可以基于合同自由原則對合同條款充分協(xié)商,法律不予干預。
如果僅僅是兼職的話,那員工的工作時間是很方便的,不像勞動關(guān)系那樣,每天工作的時間和工作的內(nèi)容是固定的,可兼職是不一樣的,很有可能兼職的工作都是臨時性的,每天都可以根據(jù)實際情況調(diào)整工作崗位,所以兼職不屬于勞動關(guān)系。
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