離婚訴訟中財產(chǎn)證據(jù)的收集（二）

(一)保險信息查詢

隨著時代的進步，越來越多的家庭有了保險理念，財產(chǎn)保險與人身保險進入了越來越多的家庭。因為有經(jīng)濟利益的紛爭，律師在處理離婚糾紛時，保險利益如何查詢和劃分也在越來越多的離婚案件中得到關(guān)注。

家庭保險可以分為家庭財產(chǎn)保險和家庭人身保險。一般情況下，因為財產(chǎn)保險與人身關(guān)系相分離，并且保險利益與被保險的財物關(guān)聯(lián)，因此，在離婚時一般不會引起爭議。但人身保險則不同，由于牽涉被保險人、受益人的人身權(quán)益，因此，在離婚后或發(fā)生保險事故后，往往會引起糾紛。

目前，較為受廣大民眾信任的保險公司主要有中國**保險股份公司和**友邦保險公司等。若要查詢對方當(dāng)事人的保險情況，最好能更多地了解對方關(guān)于保險締結(jié)的相關(guān)信息，比如，保險證(合同)號，簽訂合同的日期等。

實行調(diào)查令的地區(qū)，律師只需要憑法院開具的調(diào)查令即可到相關(guān)保險公司的法律部(室)進行接洽聯(lián)系。

若在沒有實行調(diào)查令制度的地區(qū)，可以直接申請法院調(diào)查取證。

(二)保險公司的調(diào)查回饋分析

在收到司法機關(guān)調(diào)查取證的文書后，保險公司一般會配合司法機關(guān)的審判工作，提供相關(guān)調(diào)查內(nèi)容。

(三)財產(chǎn)保險合同利益的分配

1、以夫妻共同財產(chǎn)為保險標的的情況

只要是在夫妻關(guān)系存續(xù)期間以一方或雙方名義投保而又在夫妻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)取得的財產(chǎn)保險的保險金，根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)。之所以認定為夫妻共同財產(chǎn)，是因為保險標的是夫妻共同財產(chǎn)，夫妻對該保險標的利益是相同的。不論是以誰的名義進行投保，獲得者取的保險金都是夫妻共同財產(chǎn)。

2、以一方個人財產(chǎn)為保險標的的情況

如果保險是一方的婚前個人財產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間投保或一方的婚前個人財產(chǎn)在婚前投保而在婚后獲得的保險金，不屬夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，除夫妻另行約定，一方婚前個人財產(chǎn)不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。因此，因個人財產(chǎn)的滅失或損壞而獲得的保險仍反映了個人對保險標的的利益，該保險金應(yīng)歸一方個人而不能被認定為共同財產(chǎn)。當(dāng)然，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻共同財產(chǎn)為一方婚前個人財產(chǎn)繳納保險費的，離婚時，應(yīng)當(dāng)以用來繳納保險金所用去的夫妻共同財產(chǎn)的一半價值補償另一方。

3、離婚時仍處于有效期內(nèi)的家庭財產(chǎn)保險合同利益如何分配

離婚時、可能引起保險合同中保險標的的轉(zhuǎn)移和保險合同主體的變更。《保險法》規(guī)定，保險標的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)通知保險人，經(jīng)保險人同意繼續(xù)承保后依法變更合同。在法院判決離婚并分割財產(chǎn)后，如果財產(chǎn)分割是以作價補償?shù)姆绞竭M行的，取得財產(chǎn)的一方如果不是原保險合同的當(dāng)事人或者夫妻均是原保險合同的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)持法院的生效判決書或調(diào)查令到保險公司辦理合同變更或解除手續(xù)。保險公司扣除已發(fā)生的保險費后剩余的保險費應(yīng)當(dāng)由夫妻按共同財產(chǎn)分割。如果經(jīng)雙方協(xié)商同意繼續(xù)履行合同，可以辦理相應(yīng)的變更手續(xù)，由作價取得財產(chǎn)的一方以夫妻共網(wǎng)繳納的保險費的一半補償另一方。如果以作價補償?shù)姆绞降玫截敭a(chǎn)的一方是原保險合同的唯一投保人，其與保險人之間的保險合同自動繼續(xù)履行，但其應(yīng)以夫妻共同繳納的保險費一半補償另一方。如果財產(chǎn)分割是以實物分割的方式進行的，離婚的夫妻雙方均可以與保險人協(xié)商變更或解除原保險合同。

(四)家庭財產(chǎn)兩全保險的利益分配

家庭財產(chǎn)兩全保險，是指投保的家庭按規(guī)定向保險人分期繳納一定數(shù)量的保險儲金，如果保險期限內(nèi)發(fā)生保險事故，則保險人賠付財產(chǎn)損失;如果未發(fā)生保險事故，合同期滿后保險人向投保人返還全部保險儲金。一般家庭兩全保險合同期限較長，儲金累積的數(shù)額也較大。此類保險的保險人是以投保人所繳納的保險儲金所產(chǎn)生的利息作為保險費收取的，在性質(zhì)上類似于銀行儲蓄，但又與銀行儲蓄有所區(qū)別。主要區(qū)別在于銀行儲蓄的利息是歸存款人所有，而保險儲金的利息歸保險人所有。

離婚時，此類保險可以按《保險法》的規(guī)定辦理變更或解除手續(xù)，而不宜比照銀行儲蓄的處理方式處理。在解除保險合同時，對于扣除必要費用后的剩余保險儲金，作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。

(五)離婚時，人身保險利益的處理

一般人身保險分為人壽保險、意外傷害保險和疾病保險三種。

1、夫妻一方為被保險入和受益人取得利益的處理

根據(jù)有關(guān)審判機關(guān)的意見，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間獲得的各類人身保險金，應(yīng)當(dāng)歸取得保險金的一方所有。如夫妻一方因人身傷害或因患疾病所獲得的保險賠償，因與該個人有密切相關(guān)，一旦發(fā)生保險事故，被保險人身體受到傷害或患病后，保險金主要和受害人的治療、生活，具有特定的用途，故只能作為個人財產(chǎn)。同樣，夫妻一方所得的人壽保險也不能作為夫妻共同財產(chǎn)處理。如果用于繳納人身保險的保險費的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)，也不能將保險金認定為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，而只能是由投保人或被保險人按其投保的保險費金額的一半補償另一方。

2、夫妻一方為受益人而非被保險人取得利益的處理

比如說，張某與劉某結(jié)婚后，張某作為投保人，以張某之父為被保險人、張某為受益人簽訂了一份人壽保險合同。后張某之父發(fā)生保險事故身亡，張某獲一大筆保險金。不久，張某與劉某離婚，劉某主張分割張某獲得的保險金，那么該筆保險金是否應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)分割呢?

根據(jù)有關(guān)審判機關(guān)的意見，我國婚姻法中并沒有明確將人身保險合同中受益人所得的保險金納入夫妻共同財產(chǎn)的范圍，受益人所得的保險金與繼承、受贈所得的財產(chǎn)在性質(zhì)上雖然有相似的地方，如都是受益人無償取得，都具有人身屬性，但是在取得的條件上，他們并不完全相同：人身保險合同中的保險金是由受益人無償?shù)亍⒉回撊魏瘟x務(wù)地取得，而繼承人取得財產(chǎn)時應(yīng)在繼承財產(chǎn)的份額內(nèi)償還被繼承人生前的債務(wù)，受贈人取得的財產(chǎn)也可以是附義務(wù)的。因此，實踐中有些審判機關(guān)認為，人身保險合同中受益人的指定本身就表明了投保人與受益人的特定關(guān)系，這種指定本身就體現(xiàn)了保險金的專屬性，如果將其作為夫妻共同財產(chǎn)處理，就有違投保人指定受益人的本意。因此我們認為，一方作為他人人身保險合同的受益人所得的保險金不宜作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。

3、離婚時仍處在保險有效期內(nèi)的人身保險合同的處理

在離婚案件涉及的仍處在保險合同有效期內(nèi)的各種人身保險合同中，以夫妻共同財產(chǎn)所繳納的個人保險費，應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割，由被保險人或投保人對另一方做出補償。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方用夫妻共同財產(chǎn)為另一方購買人身保險或是為自己投保人身保險后，將另一方指定為受益人非常普遍。由于雙方之間的配偶關(guān)系，投保人對被保險人的身體或壽命具有法定的保險利益，但一旦離婚，雙方通過婚姻關(guān)系建立起來的夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系消失，彼此之間不再具有保險法上規(guī)定的保險利益，因此一方為另一方所投的人身保險只能予以終止，保險公司退保后的剩余費用應(yīng)當(dāng)納入夫妻共同財產(chǎn)的范圍予以分割。如果夫妻離婚后，投保人和被保險人為一方、受益人是另一方、一方?jīng)]有辦理受益人變更手續(xù)或解除保險合同手續(xù)，保險事故發(fā)生后，另一方作為受益人得到的保險金，我們認為應(yīng)當(dāng)認定其為個人財產(chǎn)。

如果夫妻一方為自己投保，受益人為自己或沒有指定受益人的，可不必引起保險合同的終止，投保人和保險公司可以繼續(xù)履行保險合同，但投保人應(yīng)當(dāng)給付另一方保險費數(shù)額的一半作為補償。對于保險合同的受益人指定為另一方的，投保人還需要到保險公司辦理變更受益人手續(xù)。

(六)夫妻為未成年子女投保的人身保險的利益分配

根據(jù)有關(guān)司法機關(guān)的審判意見，對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間因未成年子女的人身保險而獲得的保險金，如果該未成年人未死亡，應(yīng)一律歸該未成年人所有，如果未成年人死亡，該保險金應(yīng)作為其遺產(chǎn)，由夫妻雙方共同繼承之后，在夫妻之間進行分割。

對于尚處在有效期內(nèi)的未成年人人身保險合同，可根據(jù)投保人的不同或未成年人隨何方生活的不同而分別處理。對投保人為夫妻一方，法院判決離婚后該未成年人隨其共同生活的，原保險合同可繼續(xù)履行。但是否應(yīng)由另一方補償投保人所繳納的保險費，值得考慮。有關(guān)司法機關(guān)的審判意見認為，為未成年子女投保人身保險的行為是賦予第三方利益的行為，該保險的受益人往往是未成年人而不是夫妻一方，如果是以夫妻共同財產(chǎn)投保的，因保險利益對夫妻而言是共同的，夫妻即使離婚，其與子女的親權(quán)關(guān)系也不當(dāng)然消滅，因而已支付的保險費能不能作為夫妻共同財產(chǎn)分割，這與夫妻一方為被保險人或受益人的情形是不同的。如果是以夫或妻一方的個人財產(chǎn)支付的保險費，因該保險的最終利益是歸于子女的，與夫或妻另一方并不相關(guān)，因此，已經(jīng)支付的保險費也不宜作為夫妻共同財產(chǎn)分割。因此，在上述情況下，不存在補償問題。如果保險合同指定的受益人為另一方配偶，只需辦理受益人變更手續(xù)即可，也不必由原受益人補償，因為原受益人的期待權(quán)已經(jīng)消失。

對于投保人為夫妻一方，法院判決離婚后未成年人隨另一方共同生活的，可由當(dāng)事人與保險公司協(xié)商變更投保人，如果協(xié)商不成，可終止保險合同，退保后的有關(guān)費用，納入夫妻共同財產(chǎn)的范圍予以分割。在變更投保人的情況下，也不存在保險費的補償問題。

(七)指定夫妻一方為受益人的保險金的處理

指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產(chǎn)的問題上，最高人民法院認為，保險利益主要表現(xiàn)為保險金。保險利益具有特定的人身關(guān)系，應(yīng)屬于夫妻一方的個人財產(chǎn)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)。

律師如何調(diào)查工資收入信息

(一)律師如何進行工資信息查詢

離婚訴訟案件中，一方或雙方的收入狀況是確定夫妻共同財產(chǎn)范圍以及確定子女撫養(yǎng)費數(shù)額的重要因素。因為鬧到離婚訴訟這一步，一般雙方當(dāng)事人的溝通和交流就會存在很大的障礙，對于自己財產(chǎn)和收入狀況，一般也不愿意透露。有的夫妻在共同生活期間，彼此對于對方的收入狀況較為了解，對于對方所在的單位也比較熟悉，這樣，調(diào)查或掌握一方收入相對容易。但是，也有一些當(dāng)事人，由于在共同生活期間，不在意一方的收人情況，或?qū)?jīng)濟沒有過多的防備心理，可能對另一方的收人情況不太清楚，這樣，就有必要在訴訟開庭前調(diào)查另一方的收人情況。

1、律師持律師事務(wù)所介紹信調(diào)查

一般情況下，律師憑所在律師事務(wù)所的介紹信前往調(diào)查，對于較大的國營單位或政府機關(guān)事業(yè)單位來說，還是較為配合的，還是能夠提供相關(guān)的工資收入信息。律師可以提前與欲調(diào)查單位的勞動工資科或人力資源管理部門進行聯(lián)系，再憑律師證件和律師事務(wù)所出具的介紹信前往調(diào)查。

2、法院出具調(diào)查令調(diào)查

事實上，律師合法合理的取證要求有時不能得到取證單位的配合，相關(guān)法律法規(guī)對律炳調(diào)查取證的權(quán)限也缺乏有力的保障，因此，律師取證難是一個較為普遍的現(xiàn)象。因此，在擬取證單位不配合的情況下，還可以申請法院出具調(diào)查令調(diào)查收集對方當(dāng)事人的薪金收入情況，一般面對法院出具的調(diào)查令，被調(diào)查單位很少有不配合的。我國《民事訴訟法》第114條規(guī)定：“有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位有下列行為之一的，人民法院除責(zé)令其履行協(xié)助義務(wù)外，并可以予以罰款：(1)有關(guān)單位拒絕或者妨礙人民法院調(diào)查取證的……”因此，持法院的調(diào)查令基本上可以查清當(dāng)事人的收入情況，一般正規(guī)單位也不敢向人民法院提供虛假的證據(jù)。

3、申請法院調(diào)查收集

對于沒有實施律師調(diào)查令的地區(qū)，若對方當(dāng)事人的薪金收入對于財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)較為重要，可以申請法院調(diào)查收集對方當(dāng)事人的相關(guān)薪金收入情況。

(二)工資查詢反饋

工資薪金屬共同財產(chǎn)是法律明確規(guī)定。對于工資薪金中以及單位繳付的住房公基金或住房補貼是否屬共同財產(chǎn)，最高人民法院認為，在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財產(chǎn)。在離婚案件中，首先應(yīng)區(qū)分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應(yīng)是婚姻關(guān)系存續(xù)期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當(dāng)事人離婚不是提取住房公積金的事由，故經(jīng)過折抵后，由一方根據(jù)其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

(三)關(guān)于辭職補償金

審判實踐的觀點認為，辭職補償金是針對勞動者辭職這一特定事件而發(fā)生的，一方面是對勞動者多年來與之建立忠誠、穩(wěn)定勞動關(guān)系的額外獎勵，另一方面是對勞動者失去丁作后為確保其能在相當(dāng)時間內(nèi)得以繼續(xù)謀生、減少生存風(fēng)險的一種特別經(jīng)濟扶助。對勞動者來說，辭職補償金是其以放棄長期、穩(wěn)定的勞動期待收入為代價換來的，同時在競爭激烈的現(xiàn)代社會，勞動者失去工作也就等于生薦面臨危機，在我國目前社會保障機制尚不健全的情況下，辭職補償金無疑是對緩解勞動者失去工作后的生存風(fēng)險具有極重要的作用。因此，辭職補償金不是一般意義上的工資、資金所得，它與身份具有嚴格、密切的關(guān)系，而與婚姻關(guān)系存在與否不具有明顯、內(nèi)在的必然聯(lián)系，因此，認為辭職補償金是個人財產(chǎn)，不能在離婚時予以分割。

律師如何進行公司企業(yè)股權(quán)查詢和處理

(一)律師如何防范公司、企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)移

律師在處理離婚案件中，越來越多的離婚案件中涉及有限責(zé)任公司、企業(yè)的股權(quán)分割。對于這些公司、企業(yè)財產(chǎn)份額的分割，也是離婚談判以及離婚案件審理過程中的焦點。實踐中，公司、企業(yè)股權(quán)處理的難點在于：

1、如何確認屬于夫妻共同財產(chǎn)的股權(quán);

2、公司、企業(yè)增資、股息、紅利性質(zhì)如何認定;

3、股權(quán)的實踐分割操作;

4、雙方都不要或都要股權(quán)的處理;

5、股權(quán)分割操作中，涉及案外人利益的沖突以及與《公司法》規(guī)定的銜接。

實踐中，有些觀點認為，離婚時，股權(quán)分割必然會影響其他股東的權(quán)利，因此，離婚時不應(yīng)一并處理夫妻股權(quán)的分割。筆者認為，此種觀點不妥。理由是，入股是一種常見的投資行為，目的在于謀求經(jīng)濟利益的最大化，夫妻基于股權(quán)而實現(xiàn)的收益當(dāng)屬《婚姻法》第17條“從事生活經(jīng)營的收益”規(guī)定的共同共有范圍，應(yīng)在離婚案件中一并處理。

因為公司、企業(yè)股東名冊在工商登記處可以查詢，隱匿財產(chǎn)的手段僅限于以他人名義人股，自己做隱名股東。而對于公司、企業(yè)的財產(chǎn)分割，主要問題在于公司財務(wù)不規(guī)范或“兩本賬”帶來賬目不實的問題，這個問題實踐中如果沒有證據(jù)是不好解決的，即便是由法院進行資產(chǎn)審計，結(jié)果往往也可能是“價值高、評估低”。在對方有公司、企業(yè)股權(quán)且有轉(zhuǎn)移的可能時，可以申請法院對于股權(quán)進行凍結(jié)，在訴訟期間不允許股權(quán)的轉(zhuǎn)讓交易，這樣可以最大限度地保護當(dāng)事人昀合法權(quán)益。

(二)公司、企業(yè)股權(quán)的分割

根據(jù)有關(guān)司法機關(guān)的審判意見，在離婚時有關(guān)企業(yè)的處理時，審判機關(guān)應(yīng)當(dāng)正確界定財產(chǎn)，分清財產(chǎn)性質(zhì)，劃清財產(chǎn)界限，根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，正確區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)與各自所有的財產(chǎn)，婚前財產(chǎn)與婚后財產(chǎn)，婚前一方所有的財產(chǎn)與該財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，夫妻共同共有財產(chǎn)與他人財產(chǎn)，有約定歸屬的財產(chǎn)與無約定歸屬的財產(chǎn)，企業(yè)財產(chǎn)權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)。在審判中，法院應(yīng)進行多方面的審查，以工商登記資料為基礎(chǔ)，參照相關(guān)法律法規(guī)，同時審查企業(yè)的資金來源，實際經(jīng)濟結(jié)構(gòu)形式和運行機制，查明夫妻雙方在企業(yè)中所發(fā)揮的作用、影響程序以及夫妻雙方在共同經(jīng)營性財產(chǎn)中所占的真實份額，酌情處理。同時，在處理離婚案件涉及企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益分割時，要堅持合伙企業(yè)中重大事項由合伙人一致通過的規(guī)定，公司中必須遵守資本確定、資本維持、資本不變的資本三原則，遵守股份轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，涉及企業(yè)變更的，必須遵守企業(yè)變更的實體性和程序性規(guī)定。

關(guān)于夫妻在公司企業(yè)股權(quán)持股比例的認識上，很多地方的法院認為，工商登記中載明的夫妻投資比例不應(yīng)該認定為夫妻對財產(chǎn)歸屬的約定。

另外，深圳法院還規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，無論使用一方的個人財產(chǎn)還是使用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立的股東僅有夫妻兩人的有限公司，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的股東收益均屬于夫妻共同財產(chǎn)。

人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限公司、合伙企業(yè)或個人獨資企業(yè)的出資額或收益時，當(dāng)事人對財產(chǎn)價值無法達成協(xié)議且一方當(dāng)事人不同意評估、不交納評估費用、不配合評估或其他原因?qū)е聼o法通過評估方式確定財產(chǎn)價值的，人民法院可以依據(jù)該企業(yè)在行政主管機關(guān)備案的財務(wù)資料對財產(chǎn)價值進行認定。

在處理涉及公司、企業(yè)股權(quán)分割時，要依法維護第三人的合法權(quán)益，對企業(yè)的處理往往涉及善意第三人和其他出資人的合法權(quán)益，在分割財產(chǎn)時不得將第三人的財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)分割。對必須征得第三人同意的財產(chǎn)變動，必須事先取得第三人的同意，否則，夫妻一方或雙方應(yīng)對因此而給第三人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

最高人民法院《婚姻法司法解釋(二)》第16-18條，分別對涉及有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)、獨資企業(yè)的夫妻共同財產(chǎn)處理作了相關(guān)規(guī)定。

1、夫妻一方名義在有限責(zé)任公司出資的處理

最高人民法院《婚姻法司法解釋(二)》第16條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

(1)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意，其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司的股東。

(2)夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得的財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。

根據(jù)有關(guān)司法機關(guān)的審判實踐，對于夫妻共同出資與他人設(shè)立有限公司的情況，在離婚時處理原則與合伙情況類似。應(yīng)當(dāng)注意的是，在以股份轉(zhuǎn)讓形式處理夫妻共同出資時，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》的相關(guān)規(guī)定，并辦理相應(yīng)的登記。對于雙方共同投資購買的股票，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)，屬于記名股票的，按照記名股票轉(zhuǎn)讓的程序分割;屬子無記名股票的，由持有股票的一方將股票的一半交付給另一方即可。

2、夫妻一方名義在合伙企業(yè)出資的處理

《婚姻法司法解釋(二)》第17條規(guī)定，人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時，按以下情形分別處理：

(1)其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人的地位。

(2)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受訌權(quán)的，可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割。

(3)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進行分割。

(4)其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶合法取得合伙人地位。

根據(jù)相關(guān)司法機關(guān)的審判意見，夫妻共同出資與他人設(shè)立的合伙企業(yè)，如果夫妻雙方都是合伙人，在雙方均以各自所有的財產(chǎn)出資且都愿意繼續(xù)參與合伙經(jīng)營時，應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思，由夫妻雙方繼續(xù)以各自的出資參與合伙企業(yè)的經(jīng)營，按合伙協(xié)議的約定分配盈余，承擔(dān)債務(wù)。如果一方不愿意繼續(xù)參與經(jīng)營，應(yīng)按照退伙的有關(guān)規(guī)定處理。

如果一方以夫妻共同財產(chǎn)出資與他人設(shè)立合伙企業(yè)，除另有約定外，夫妻雙方之間對該出資以及因該出資而產(chǎn)生的收益有共同的處分權(quán)。若未參與經(jīng)營的一方想?yún)⑴c合伙企業(yè)的經(jīng)營，應(yīng)按入伙的有關(guān)規(guī)定處理，但是在具體操作上，可由參與經(jīng)營的一方將其在合伙企業(yè)中出資的一半轉(zhuǎn)讓給另一方的形式，而不必由另一方再實際出資，這類似于合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙中的份額的情形。如果未參與經(jīng)營的一方不想?yún)⑴c合伙企業(yè)的經(jīng)營，或者原合伙金業(yè)的第三人不同意其入伙，則應(yīng)由參與合伙的一方對另一一方做出補償。這種補償不應(yīng)以出資時的出資額為標準。因為個別合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況處于不斷的變化之中，原始的出資額已經(jīng)轉(zhuǎn)化為基于出資而享有的權(quán)益，故在離婚時，應(yīng)對這種權(quán)益的價值進行評估，將其價值的一半作價補償給另一方。此時評估的價值可能多于出資額，也可能少于出資額。如果參與經(jīng)營的一方不想繼續(xù)經(jīng)營而未參與經(jīng)營的一方想?yún)⑴c到合伙企業(yè)的經(jīng)營中來，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方與其他合伙人共同協(xié)商，協(xié)商不成的，應(yīng)當(dāng)按照合伙份額轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定處理，實際操作中可以由參與經(jīng)營的一方以給予另一方補償?shù)姆绞絽⑴c到合伙中。要注意依法保護其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)，其他合伙人行使該權(quán)利時，夫妻一方轉(zhuǎn)讓合伙份額的所得應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)分割。應(yīng)當(dāng)注意一方為逃避責(zé)任而轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)或者與其他合伙人串通轉(zhuǎn)移合伙企業(yè)財產(chǎn)的情況，如果發(fā)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)按照妨礙民事訴訟的有關(guān)規(guī)定處理。

律師應(yīng)注意，生產(chǎn)、經(jīng)營所得，是夫妻共同財產(chǎn)的范圍，這一點，2001年修訂的《婚姻法》第17條有明確的規(guī)定。在分割有限公司股權(quán)時，夫妻雙方所占的股權(quán)比例不能等同于婚后個人財產(chǎn)約定。約定財產(chǎn)須采用明確的書面形式，具有明確性、穩(wěn)定性、公示性，雖然夫妻雙方在工商局有不同的持股比例記載，但這僅僅是工商主管部分的登記內(nèi)容之一。

3、夫妻一方名義投資設(shè)立獨資企業(yè)出資的處理

《婚姻法司法解釋(二)》第18條規(guī)定，夫妻以一方名義投資設(shè)立獨資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨資企業(yè)中的共同財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按以下情形分別處理：

(1)一方主張經(jīng)營該企業(yè)的，對企業(yè)資產(chǎn)進行評估后，由取得企業(yè)一方給予另一方相應(yīng)的補償。

(2)雙方均主張經(jīng)營該企業(yè)的，在雙方競價的基礎(chǔ)上，由取得企業(yè)的一方給予另一方相應(yīng)的補償。

(3)雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的，按照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。

根據(jù)司法實踐夫妻共同出資設(shè)立的企業(yè)，一般分兩種情況：

其一，夫妻以各自所有的財產(chǎn)出資設(shè)立的企業(yè)。

其二，以夫妻共同財產(chǎn)出資設(shè)立的企業(yè)。

無論哪種情況，如果因夫妻雙方都不愿意繼續(xù)經(jīng)營而涉及對企業(yè)財產(chǎn)的分割的，應(yīng)按照有關(guān)企業(yè)清算的規(guī)定進行清算，并償還債務(wù)及其他應(yīng)當(dāng)支付的費用后，對剩余的財產(chǎn)在夫妻之間按約定或出資比例或平均進行分割，并辦理企業(yè)注銷手續(xù)。企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)和支付其他費用的，如果企業(yè)的責(zé)任形式是有限責(zé)任，除法律規(guī)定的事由外，夫妻任何一方都不再承擔(dān)責(zé)任，也無所謂企業(yè)的財產(chǎn)分割問題;如果企業(yè)的責(zé)任形式是無限責(zé)任，則應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)支付上述債務(wù)和費用。

如果夫妻雙方都想繼續(xù)經(jīng)營企業(yè)但又不愿意與另一方一起經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意思，由于雙方當(dāng)事人之間已經(jīng)喪失了作為企業(yè)運營基礎(chǔ)的當(dāng)事人互信，雙方共同經(jīng)營已無實際必要，對企業(yè)進行清算也不太合適，應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的實際情況處理。比如，適合分立的，進行企業(yè)分立;不適合分立的，根據(jù)有利于當(dāng)事人利益、有利于企業(yè)經(jīng)營的原則，斟酌雙方當(dāng)事人的經(jīng)營能力和對企業(yè)的實際貢獻等因素判決企業(yè)由一方所有和經(jīng)營，在對企業(yè)資產(chǎn)進行審計、評估后，按照企業(yè)凈資產(chǎn)(總資產(chǎn)減去企業(yè)債務(wù))的一半(在雙方以各自所有的財產(chǎn)出資時則按照出資比例)補償另一方，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)，或者由雙方同意的其他人取代未取得企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的一方的地位，并根據(jù)前面的原則予以補償。

律師應(yīng)注意，實踐中，有些夫妻在婚內(nèi)注冊有限責(zé)任公司或企業(yè)時，用的是自己家人的名字，而夫妻雙方在股東名冊中，均未體現(xiàn)。這種情況下，如果夫妻一方提出要求分割股權(quán)，法院一般不會受理，原因是該股權(quán)涉及第三人權(quán)益，依然要另案提起確權(quán)訴訟。

(三)夫妻在有限公司中的出資，離婚時的分割

1、夫妻雙方均是股東的情況。可由雙方在協(xié)議股東權(quán)益數(shù)額或委托評估后，直接由法院判決。

2、夫妻一方是股東而另一方不是的情況。《婚姻法司法解釋(二)》第16條規(guī)定：

(1)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東又不行使優(yōu)先購買杈的，該股東的配偶可以成為公司股東;

(2)夫妻雙方就出資額份額和價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視同同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

實踐中處理涉及公司股權(quán)的離婚案件，耗費時間和精力較長，涉及法律問題相對也較為復(fù)雜，往往法院的判決還要等公司的股東決議，當(dāng)事人遇到這種情況時往往難以把握，因此，是律師發(fā)揮作用的地方。

(四)夫妻在合伙企業(yè)中的出資，離婚時的分割

應(yīng)該說，《婚姻法司法解釋(二)》第17條規(guī)定的基本處理原則與第16條公司股份處理基本相同。但由于《公司法》與《合伙企業(yè)法》的規(guī)定不同，特別是《公司法》規(guī)定，公司股權(quán)只能轉(zhuǎn)讓，不能抽資，而合伙企業(yè)可以退伙退資，因此，允許合伙人一方退伙，由法院處理退伙資產(chǎn)，這一點與公司股權(quán)處理不同，其他各點相同。

(五)以夫妻一方名義投資的獨資企業(yè)的股權(quán)分割

因為不涉及第三人權(quán)益，故處理起來相對簡單。《婚姻法司法解釋(二)》第18條規(guī)定：

1、如果一方要企業(yè)的經(jīng)營權(quán)，要在對企業(yè)資產(chǎn)進行評估后，取得企業(yè)的一方補償另一方。

2、雙方如果都要企業(yè)經(jīng)營權(quán)，由雙方競價，按出價高的競價額給另一方補償。

3、雙方均不愿經(jīng)營企業(yè)的，一般中止離婚案件的審理，告之雙方清算注銷該企業(yè)，如果尚有財產(chǎn)，按共同共有分割。

(六)新舊《公司法》股權(quán)的分割

目前夫妻財產(chǎn)用于投資、設(shè)立或經(jīng)營公司的現(xiàn)象日益增多。比如投資成立合伙企業(yè)、獨資企業(yè)、有限公司或股份公司等。相對而言，合伙企業(yè)、獨資企業(yè)、股份公司股票的分割，較為簡單。比如，合伙企業(yè)，只要合伙人同意，即可準予該配偶取得合伙人地位，不同意轉(zhuǎn)讓的，可優(yōu)先受償或退還部分財產(chǎn)份額，不受投資款不得抽回的限制;獨資企業(yè)，對企業(yè)資產(chǎn)進行評估即可視夫妻的意愿自行協(xié)商或司法裁判，不涉及第三方股東的異議問題;股份公司的股份流轉(zhuǎn)則沒有有限公司諸多的限制，股東持有的股份，除發(fā)起人、董事、監(jiān)事或高級管理人員在某特定期間的不得轉(zhuǎn)讓，其他股東轉(zhuǎn)讓股份無須其他股東的同意或認可。但是，離婚時配偶一方在有限責(zé)任公司的股權(quán)的分割卻容易引起紛爭和法律適用的沖突。這是由于有限責(zé)任公司的特殊本質(zhì)和法律的特別規(guī)定所引起的。

有限責(zé)任公司本質(zhì)上是資合公司，這決定它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權(quán)時，不得抽回投資，而只能轉(zhuǎn)讓于他人。另一方面，有限責(zé)任公司的建立又以股東間的信任為基礎(chǔ)，具有一定的人合性，股東之間的信賴和股東的穩(wěn)定對公司起著至關(guān)重要的作用，這使得股東的股權(quán)轉(zhuǎn)詿不像股份公司的股份轉(zhuǎn)讓那么自由。

《婚姻法司法解釋(二)》第16條(以下簡稱第16條)規(guī)定了夫妻協(xié)商一致時分割以一方名義在有限責(zé)任公司中的出資額的具體操作辦法，成為實踐中處理相應(yīng)情形的參照標準。律師應(yīng)注意到第16條規(guī)定的是分割“出資額”，而不是“股權(quán)”，顯然與《公司法》的原則相悖。實際上，配偶離婚要求分割對方在公司的股權(quán)時，也習(xí)慣將股權(quán)理解為原始出資額，主張不論公司盈利還是虧損，都要求直接按照配偶一方原始出資額進行分割，這種理解顯然也是片面的。

股東的原始出資額僅指公司成立時股東繳納的資本數(shù)額，它確定了股東在公司注冊資本總額中所占的比例。股東認繳出資后的法律后果就是，“出資”的財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)給公司，股東獲得的只是股權(quán)，表現(xiàn)為股東對公司享有的各項權(quán)利的大小。所以《公司法》明確規(guī)定，股東有權(quán)轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)，而不是出資額。

那么為何第16條中談及的卻是“出資額”呢，難道它的規(guī)定可以和《公司法》相悖，甚至違反《婚姻法》的共有財產(chǎn)分割原則嗎?事實上，原始投資額進入公司的經(jīng)營運作，勢必帶動資產(chǎn)的動態(tài)變化，此時出資額增值或減值，已不能用投入的數(shù)額衡量價值。而離婚時遵循的是對現(xiàn)存共同財產(chǎn)進行分割的原則，如果堅持將第16條轉(zhuǎn)讓“出

資額”理解為原始投入金額而主張各半分割，顯然是忽視了投資的風(fēng)險和變化，違背了《婚姻法》的財產(chǎn)認定的基本原則。但如果我們仔細閱讀這幾部法的話，這個問題就很容易解決了。《婚姻法司法解釋(二)》是在2003年12月公布，2004年4月1日施行的，而當(dāng)時《公司法》(舊《公司法》)甚至尚未進入修改議程，舊《公司法》基于對公司法人財產(chǎn)權(quán)的錯誤理論認識而導(dǎo)致立法混亂，即認定股東認繳投資的所有權(quán)仍然屬于股東所有，所以會錯誤地規(guī)定“出資轉(zhuǎn)讓”制度，而沒有規(guī)定“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”制度。但《公司法》修訂時，采納了學(xué)界觀點，明確規(guī)定了有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì)，并將原先的“轉(zhuǎn)讓‘出資”’修改為“轉(zhuǎn)讓‘股權(quán)”’，完全合乎法理。由于《婚姻法司法解釋(二)》是在舊《公司法》施行期間制定的，所以會在條款措辭方面與舊法條款相同，但新《公司法》施行后，對第16條的理解和運用應(yīng)當(dāng)與特別法相一致，否則有違法律規(guī)定。

當(dāng)我們對原始出資額和股權(quán)的關(guān)系有所了解，就不難發(fā)現(xiàn)，不論《公司法》修訂前后，對第16條中的“出資額轉(zhuǎn)讓”性質(zhì)的理解，應(yīng)服從特別法的規(guī)定，即第16條涉及轉(zhuǎn)讓有限公司中的“出資額”，指的是新《公司法》中關(guān)于股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而不能按原始出資金額進行分割。其實，以《婚姻法》關(guān)于離婚時分割共同財產(chǎn)的原則理解第16條，也不難發(fā)現(xiàn)，將“出資額”理解為原始出資額是錯誤的。因為離婚時雙方分割的夫妻共同財產(chǎn)，指的是離婚時現(xiàn)有的財產(chǎn)，已損耗財產(chǎn)不包含在內(nèi)。

既然我們對第16條的“出資額”有了正確和統(tǒng)一的理解，就應(yīng)該能夠根據(jù)第16條的指導(dǎo)進行實踐操作和運用。可是第16條只在夫妻雙方對“出資額“轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后的處理情形作了某些規(guī)定，但沒有規(guī)定雙方協(xié)商不能時的具體分割辦法。如果出現(xiàn)夫妻無法協(xié)商一致的情形，該如何操作呢?我們還應(yīng)該從離婚時配偶一方在有限責(zé)任公司中的股權(quán)權(quán)益屬于共同財產(chǎn)這一法定事由說起。

配偶一方雖沒有投資，卻因為夫妻關(guān)系而享有另一方以個人名義投資公司的股權(quán)權(quán)益。配偶一方通過這種法定事由獲取的股權(quán)，是受限制的。它不同于配偶直接以股東身份投資所享有的股東地位和股東權(quán)利。夫妻雙方不論是彼此協(xié)商一致，還是通過確權(quán)訴訟確認自己享有的股權(quán)權(quán)益，配偶一方因離婚獲得的股權(quán)份額僅體現(xiàn)在其中的可兌現(xiàn)的經(jīng)濟價值，不包含股東應(yīng)享有的經(jīng)營、決策以及應(yīng)承擔(dān)的股東義務(wù)。有限責(zé)任公司的人合性質(zhì)保障其他股東有權(quán)決定是否接納新股東、是否同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

夫妻雙方協(xié)商一致自行確認彼此應(yīng)得的份額，或者不能協(xié)商而通過確權(quán)訴訟確定應(yīng)有的股權(quán)份額的，只是分割共同股權(quán)的第一步。是否能成為股東，還是只能獲得相應(yīng)的現(xiàn)金價值，則需按照《公司法》相關(guān)規(guī)定向股東主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓。若該公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別規(guī)定的，應(yīng)從其規(guī)定，遵照執(zhí)行。

因此，律師應(yīng)注意，配偶一方因離婚該法定事由獲取配偶投資公司股權(quán)的份額，儀限于經(jīng)濟利益的實現(xiàn)部分，必須經(jīng)其他股東同意才能依法實現(xiàn)從第三人轉(zhuǎn)變?yōu)楣竟蓶|，享受股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。所以，夫妻雙方在離婚時處置公司共有股權(quán)部分時，需充分了解該部分財產(chǎn)的性質(zhì)，采用適合自己的處理方案來行使和兌現(xiàn)自己的權(quán)益。

(七)離婚企業(yè)股權(quán)與優(yōu)先購買權(quán)的沖突后果

離婚時，夫妻一方名下持有合伙企業(yè)股權(quán)，夫妻約定離婚后持股一方的股權(quán)在離婚后歸另一方所有，該約定僅對夫妻二人有效，不能對抗擁有優(yōu)先購買權(quán)的其他股東。

離婚案件中的當(dāng)事人容易犯下的一個錯誤，總認為自己名下的財產(chǎn)自己有權(quán)處分甚至轉(zhuǎn)讓。這樣的理解是普遍的，其實也是正常的。但夫妻在離婚處分財產(chǎn)涉及不僅僅是自己的財產(chǎn)權(quán)益，而且可能涉及他人的合法財產(chǎn)權(quán)益時，就必須慎重了二行為，若不注意其他涉案人員的相關(guān)權(quán)益，可能導(dǎo)致財產(chǎn)處分不能生效或?qū)嵤７蚱拊谪敭a(chǎn)分割時，不僅要遵守《婚姻法》中的相關(guān)規(guī)定，而且還要受到《合伙企業(yè)法》、《公司法》等相關(guān)法律規(guī)范的制約。實踐中，有限責(zé)任公司、股份有限公司股東在離婚時，處分自己名下財產(chǎn)權(quán)益時，也往往會犯下類似的錯誤，因此，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)慎重。

(八)離婚案件中擬上市公司發(fā)起人股份的分割

隨著離婚案件夫妻財產(chǎn)分割類型的日益復(fù)雜，股份公司股權(quán)分割的情況在案件中已屢見不鮮。股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓與有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓不同。有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在于股東之間的優(yōu)先購買權(quán)，但股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定，在于《公司法》及相關(guān)法律規(guī)定。很多離婚案件中，夫妻一方名下存在共同所有經(jīng)營的公司或企業(yè)，而這一公司或企業(yè)的股權(quán)通常也就構(gòu)成了夫妻共有財產(chǎn)或婚姻財產(chǎn)的一部分。在離婚后，夫妻雙方通常不太可能會繼續(xù)共同經(jīng)營其公司或企業(yè)，這也就涉及到了企業(yè)在離婚時的分配問題。而通常的做法是由夫妻一方購買對方配偶擁有的全部份額，而自己則繼續(xù)經(jīng)營該公司或企業(yè)。但對于有限公司和股份公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作不一，在實踐中遇到的問題可能也會有所不同。

根據(jù)2006年修訂后的《公司法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)起人對持有的本公司的股份可以進行轉(zhuǎn)讓，只是《公司法》規(guī)定了一些限制性條款。由于發(fā)起人對公司的成立及公司成立初期的財產(chǎn)穩(wěn)定和組織管理具有重要的影響，所以為了保護其他股東和公眾的利益，防止發(fā)起人利用設(shè)立公司進行投機活動，保證公司成立后一段時期能夠順利經(jīng)營，一般會對發(fā)起人所持有的股份的轉(zhuǎn)讓進行限制。

《公司法》第142條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。結(jié)合修改的《公司法》進行對比，可以看出2006年修改后的《公司法》放寬了對發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股份的限制，將禁止發(fā)起人轉(zhuǎn)讓其所持股份的期間從3年減為1年。

修訂后的《公司法》放寬了對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間轉(zhuǎn)讓股份的限制，將絕對禁止轉(zhuǎn)讓修訂為允許有條件轉(zhuǎn)讓;其所持本公司股份同樣自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;另外新增了上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份的規(guī)定。法律同時還允許公司章程通過做出其他限制性規(guī)定來提高這一要求。

有人認為，離婚案件中，有限責(zé)任公司股東所持股份本身就是夫妻共同財產(chǎn)，雖然登記在夫妻一方名下，仍是夫妻雙方的共同財產(chǎn)。因此，由一方名義持股實質(zhì)上為夫妻雙方持股，因此，離婚時，只要夫妻對股份歸屬進行約定，如將一方持有的股份約定歸另一方所有，不應(yīng)屬于《公司法》以上規(guī)定中的“轉(zhuǎn)讓”。

2006年7月25日發(fā)布實施的《中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司證券登記規(guī)則》第21條規(guī)定：“當(dāng)事人因繼承、捐贈、依法進行財產(chǎn)分割(如離婚、分家析產(chǎn)等情形)，法人合并、分立，或因解散、破產(chǎn)、被依法責(zé)令關(guān)閉等原因喪失法人資格的，資產(chǎn)承繼人申請辦理過戶登記時，應(yīng)當(dāng)向本公司提供有效的證券歸屬證明文件及本公司要求的其他材料，本公司對過戶登記申請材料審核通過后，辦理過戶登記手續(xù)，并向申請人出其過戶登記證明文件。”據(jù)此，有些人認為夫妻離婚時，一方持有的股份協(xié)議歸屬另一方，只需辦理非交易過戶手續(xù)即可。我們認為，這樣的理解有誤，股份公司發(fā)起人、董事及高級管理人員，具有配偶和公司高級管理人員的雙重身份，在離婚協(xié)議中的約定，不能與《公司法》中的相關(guān)規(guī)定對抗，也不能隱性地侵犯其他股份公司股東的合法權(quán)益，因此，不能簡單地依據(jù)中央證券登記結(jié)算公司的相關(guān)規(guī)定直接辦理非交易過戶登記手續(xù)完成股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

其他共同財產(chǎn)的證據(jù)調(diào)取

(一)機動車輛信息的調(diào)取

如果夫妻離婚時，分割一方或雙方名下的汽車，應(yīng)以汽車的現(xiàn)價為基準，拿車的一方給另一方折價款。如果雙方對于汽車的現(xiàn)價達不成一致的意見，可以由原告方向法院提出申請，由法院委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)對汽車的現(xiàn)價迸行評估，法院會根據(jù)評估結(jié)論進行判決和處理。如果原、被告不再申請重新鑒定，法院一般就會按評估價格進行分割。

(二)家具電器的證據(jù)收集

1、貴重家具、財物保護的原因

夫妻關(guān)系惡化到一定的程度，可能會發(fā)展到分居的狀態(tài)。由于一方不能再繼續(xù)容忍另一方的一切，搬出家門另行居住可能是無奈的選擇。一旦搬出家門，家中的財物就脫離了自己能實際控制的范圍，若另一方將家中財產(chǎn)轉(zhuǎn)移隱匿，而一方又不能拿出發(fā)票等可以證明曾有被轉(zhuǎn)移的共同財產(chǎn)的證據(jù)，恐怕到了法院也說不清到底有哪些共同財產(chǎn)。

因此，如何在分居前做好貴重家具、財產(chǎn)的保護工作，是擬分居當(dāng)事人的應(yīng)該考慮的工作。

2、保護貴重家具、貴重財物的方式

對于貴重金屬(如金銀飾品)，因為其體積小、價值高，易藏匿，所以往往是當(dāng)事人轉(zhuǎn)移隱匿的對象。在分居前，最好將自己使用的金銀飾品收起來，我們這里不是建議轉(zhuǎn)移和隱匿，而是準備在訴訟過程中，將己處的責(zé)重金屬清單遞交給法官，由法院作為共同財產(chǎn)處理。

3、對于家電、家具的保護，最好采用視聽資料加證人的方式來取證。比如，請兩個對本案處理結(jié)果沒有利害關(guān)系的證人到家里，隨后用數(shù)碼攝像機或照相機將家里面的財物拍攝下來，注意要拍攝仔細，一般拍攝的圖像要素有以下幾點：

(1)被拍攝的物品和證人一起的圖像，其中，證人的面容要清晰可辨。

(2)被拍攝的物品的品牌、規(guī)格，可以拉近鏡頭拍攝。

(3)被拍攝的物品在房間的具體位置。

將家中較為貴重的物品或家里的裝修情況進行拍攝后，可以請證人再寫下證詞，以證明家里有的電器、家具、裝修狀況。

此外還有喪失勞動能力的證明、解除勞動關(guān)系的證明、社保查詢等等，此處不再贅敘。

離婚債務(wù)的承擔(dān)

(一)法律規(guī)定

1、婚前一方個人形成的債務(wù)，但用于婚后共同生活，離婚時，夫妻應(yīng)連帶承擔(dān);

2、婚后一方借債，一般應(yīng)認定為共同債務(wù)。

雖然最高人民法院關(guān)于婚姻法的司法解釋對如上的婚前、婚內(nèi)債務(wù)的承擔(dān)作了相關(guān)規(guī)定，但是，不容忽視，離婚案件中，虛假債務(wù)的情況并不罕見。比如，在起訴之前早已把相關(guān)財產(chǎn)的證據(jù)毀滅或者把財產(chǎn)隱藏起來，甚至于事先找人作偽證，向親友打假借條并定下攻守同盟，共同對付離婚時的庭審審查，致使在法院分割財產(chǎn)時，夫妻共同財產(chǎn)沒有多少，但“共同債務(wù)”卻越審越多。對這些只有一方提供“欠據(jù)”、“債權(quán)人”和“債務(wù)人”承認，但對方當(dāng)事人堅決反對的“共同債務(wù)”，合議庭在合議時往往難以形成多數(shù)意見。如果法院以“證據(jù)”支持的法律事實作出判決，就會導(dǎo)致“以假亂真”或一人之債務(wù)共同償還的顯失公平的現(xiàn)象出現(xiàn)，不利于對善良方當(dāng)事人的保護，也在客觀上助長了作偽證的歪風(fēng)，給法院處理帶來很大的難度。

夫妻財產(chǎn)制的目的固然在確保男女平等，但同時亦在明示夫妻之財產(chǎn)關(guān)系，以保護交易安全和第三人利益。③一般情況下，人民法院對離婚案件中，涉及一方向人民法院主張另一方需承擔(dān)共同債務(wù)的主張，若另一方不予認可，人民法院一般不予審理。原因是，依照民事訴訟中不告不理原則，債權(quán)人未向法院主張離婚案件當(dāng)事人履行債務(wù)的，人民法院不應(yīng)直接判決離婚案件當(dāng)事人分擔(dān)夫妻共同債務(wù)。而且，法院直接判決當(dāng)事人分擔(dān)共同債務(wù)，同樣違背了債務(wù)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)債權(quán)人同意的規(guī)定，損害債權(quán)人的合法權(quán)益。應(yīng)明確法院在審理離婚案件時，一般只就離婚問題及財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題進行處理，不能徑行把夫妻共同債務(wù)判決由夫妻一方負擔(dān)。如果債權(quán)入主張權(quán)利的，可告知其另案起訴，由離婚案件當(dāng)事人作共同被告承擔(dān)連帶責(zé)任。

(二)律師對離婚時一方出具借條的把握和處理

1、按照《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方對外借款屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由雙方共同償還。善意第三人基于對某個人的信賴，借款給此人。第三人沒有責(zé)任和義務(wù)去了解此人是否已婚，沒有責(zé)任和義務(wù)去了解此人的配偶是否同意承擔(dān)該夫妻共同債務(wù)。法律則明確規(guī)定，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。在涉及“強制執(zhí)行生效法律文書”的相關(guān)規(guī)定中認定，如果法律文書中以夫妻一方為被告的債務(wù)確屬夫妻共同債務(wù)的，可直接要求其配偶承擔(dān)共同償還責(zé)任。據(jù)此，法律保護善意第三人的合法債權(quán)。即便夫妻有婚前財產(chǎn)協(xié)議，對夫妻的財產(chǎn)和債務(wù)承擔(dān)有特別約定，也不得以夫妻協(xié)議對抗善意債權(quán)人。

《婚姻法司法解釋(二)》第24條明確規(guī)定，屬于婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義欠下的債務(wù)，原則上應(yīng)當(dāng)認定為夫妻其同債務(wù)，應(yīng)該由夫妻共同償還。除非夫妻一方能夠證明該債務(wù)確為欠債人個人債務(wù)，即債權(quán)人與憤務(wù)人明確約定該項債務(wù)屬于個人債務(wù)，或債權(quán)人明知夫妻有“關(guān)于以個人對外所負債務(wù)屬于個人債務(wù)的約定的”。此規(guī)定顯然加強對善意債權(quán)人的保護，即便“配偶一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負債務(wù)”(見1993年最高人民法院《關(guān)于審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題若干具體意見》第17條的規(guī)定)，都不得對抗債權(quán)人，須共同承擔(dān)清償責(zé)任。

2、基于《婚姻法》對夫妻共同債務(wù)性質(zhì)的界定標準，只有核實借據(jù)所涉?zhèn)鶆?wù)虛假存在，或并非在婚姻關(guān)系期間產(chǎn)生，或者為非法行為產(chǎn)生的，方可確認配偶一方無須擔(dān)責(zé)。

有債權(quán)人持有配偶一方的借據(jù)，訴求夫妻雙方共同承擔(dān)債務(wù)，而另一方確實對借款事宜毫不知情，更不知曉所借款資金去向，恰恰夫妻雙方又處于感情不和、矛盾紛爭時期，另一方自然會質(zhì)疑這是配偶一方為分取共同財產(chǎn)的策略手段。這種情形，則需采取相應(yīng)措施，積極應(yīng)對，以維護自己的合法權(quán)益，避免為不實的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。下列可考量的判斷方法，可以為你提供參考：

一是債權(quán)人的情況

(1)債權(quán)人與配偶一方有利害關(guān)系的，在特定情況下削弱借據(jù)的證明力

配偶一方在離婚訴訟中突然向法庭出示了婚姻關(guān)系存續(xù)期間向自己的家人、親屬、朋友借款的借據(jù)，如果這些借款事宜另一方不知曉，也不認可，不論借款理由發(fā)生在離婚前還是離婚時，都是值得質(zhì)疑的。借據(jù)在“成立”時不為人所知，卻在雙方離婚時突然出現(xiàn)，違背常理是顯而易見的，而借據(jù)債權(quán)的成立又有助于借款的配偶一方在離婚時就財產(chǎn)分配和債務(wù)承擔(dān)中實現(xiàn)獲益和打擊報復(fù)配偶另一方的目的。除非債權(quán)人或者借款的配偶能充分說明借款資金的來源和借款用途、資金的流向或轉(zhuǎn)換形式，否則，僅憑旁人的一張借據(jù)，一份孤證，缺乏說服力的債權(quán)人，也無權(quán)要求配偶另一方為虛無的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。所以，借據(jù)出現(xiàn)在特殊時間、配偶一方與債權(quán)人的利害關(guān)系，一定程度上削弱借據(jù)的證明力。借據(jù)金額較大，或出借金額超出債權(quán)人實際的經(jīng)濟實力的，更可主張要求債權(quán)人出示資金劃撥依據(jù)或線索，以便核實及確認借款事實是否實際發(fā)生。

(2)債權(quán)人是配偶另一方毫不相識的自然人或法人的，除了按照上述規(guī)則考量，同時可根據(jù)訴訟規(guī)則要求證人出庭，以便核實債權(quán)人的真實穿份和借款事實。

二是借款性質(zhì)是否合法

最常見的非法借款如賭博款。一方因賭博欠債，以借據(jù)形式掩蓋非法目的。這種債務(wù)形成方式不合法，也不受法律保護。這可以通過審理過程中對債權(quán)人和借款人進行相關(guān)訊問予以判斷核實。

目前我國并未設(shè)立“家事代理權(quán)”制度，但這并不意味著夫妻一方不能單獨以自己的名義從事與夫妻共同權(quán)利義務(wù)有影響的活動。在一方從事的法律行為構(gòu)成“家事代理”性質(zhì)時，法律側(cè)重于保護善意第三人的合法權(quán)益，而非所有第三人的合法權(quán)益。

實踐中，在離婚前后，案外人將配偶一方列為被告起訴欠款的情景也較為常見，這些案件具有案情相似的普遍性。比如，法院受理女方起訴男方離婚得到法院受理后，案外人也將男方列為被告起訴欠款關(guān)系，主張借款還債，并出具借條，被告男方予以自認，而女方否認。甚至有些案件案外人不將女方列為被告而只列男方。這里提醒律師，若代理女方，應(yīng)及時提醒女方申請法院以第三人的身份介入訴訟，以防止自身合法權(quán)益遭受損害。

(三)夫妻共同債務(wù)的對外和對內(nèi)責(zé)任

對于夫妻將財產(chǎn)約定為歸一方所有，債務(wù)由另一方清償，多數(shù)人認為該約定損害了第三人的合法權(quán)益，是無效的，法院在處理時一般也不確認其效力，即使認可了，也要在法律文書中注明“雙方對共同債務(wù)仍有連帶清償責(zé)任”。

根據(jù)法律規(guī)定，除非有證據(jù)證明債務(wù)是虛假或是非法的，否則對債權(quán)人而言，不論該筆債務(wù)是否用于夫妻共同生活，不論該債務(wù)是以配偶一方或雙方名義形成的，只要依據(jù)法律被認定為夫妻共同債務(wù)的，夫妻雙方負有向債權(quán)人共同償還的義務(wù)。

雖然婚姻法加強對善意債權(quán)人的保護，但并不意味著未參與借貸的一方絕對要承擔(dān)這種行為造成的夫妻財產(chǎn)的損耗后果，即使這種借貸沒有用于夫妻生活。仔細閱讀《婚姻法》及相關(guān)司法解釋，可以發(fā)現(xiàn)《婚姻法》在對債權(quán)人向夫妻主張共同債務(wù)和夫妻之間處理共同債務(wù)采取了不同的認定標準。《婚姻法司法解釋(二)》第24條規(guī)定，除非債權(quán)人與債務(wù)人明確約定該項債務(wù)屬于個人債務(wù)，或債權(quán)人明知夫妻有“關(guān)于以個人對外所負債務(wù)屬于個人債務(wù)的約定，否則配偶一方所負債務(wù)均由夫妻共同償還”。但《婚姻法》第41條規(guī)定，為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。所以，債權(quán)成立，對外，夫妻共同償還;對內(nèi)，夫妻在離婚處理財產(chǎn)分配問題時，對于未用于夫妻共同生活的債務(wù)，遵循公乎原則，應(yīng)由借款一方自行承擔(dān)，從財產(chǎn)中折抵。舉例而言，丈夫在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義借款為第三者購房，逾期不還的，債權(quán)人向夫妻兩人主張償還，妻子屬于法定的共同償還責(zé)任人，妻子對債權(quán)人負有償還義務(wù)。但在處理離婚事宜時可要求丈夫自行承擔(dān)該筆債務(wù)，以共同財產(chǎn)者折抵。這體現(xiàn)了《婚姻法》所保障的夫妻對共同所有財產(chǎn)有平等處理權(quán)的公平原則。

(四)鑒定證據(jù)的作用

不少人認為鑒定是權(quán)威性的證據(jù)，鑒定結(jié)論決定事態(tài)發(fā)展結(jié)果。但有時因為鑒定技術(shù)手段受限的原因，并非所有有爭議的問題都可以通過鑒定分辨明確。因此，當(dāng)事人不能僅僅將希望寄托在鑒定機構(gòu)的鑒定結(jié)論上，而且還要積極收集其他相關(guān)證據(jù)，采用其他質(zhì)證手段和方式反駁對方的主張，而不宜將鑒定作為質(zhì)疑的權(quán)威和唯一的救“救命稻草”。

事實上，鑒定只是專業(yè)機構(gòu)以其專業(yè)知識，對某特定事物做出的判斷，這種判斷，同樣受專業(yè)技術(shù)、能力、鑒定設(shè)施等條件局限和影響。不同鑒定機構(gòu)，因為對同一專業(yè)的不同理解，不同研究設(shè)施的運用，不同技能的實施，可能會產(chǎn)生不同的鑒定結(jié)論。鑒定結(jié)論只是對專業(yè)問題提出專業(yè)的參考意見，便于人們的理解和使用。正因為如此，所以民事訴訟證據(jù)規(guī)則中，對于鑒定證據(jù)做出許多可供駕事人確認和質(zhì)證的方法和途徑，如要求鑒定人出庭接受質(zhì)詢、審判人員或當(dāng)事人或具有專業(yè)知識的人員可對鑒定人員進行詢問、鑒定人員須有鑒定資格、鑒定程序需合法、鑒定結(jié)論需依據(jù)充分，等等。