導讀：股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東即以自己的名義起訴，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟形態。2006年中國新《公司法》的出臺對股東代表訴訟制度進行了詳盡的規定。股東存在瑕疵出資或者抽逃出資的情形，是對公司合法權益的侵害。股東可以一法定程序提起股東代表訴訟。

公司成立后，對于出資不足的股東，公司有權要求其繼續履行出資義務，直至提起追繳出資款的訴訟。因此，在股東存在瑕疵出資或者抽逃出資的情況下，該股東應向公司承擔的民事責任是補繳出資責任。這種補繳出資的責任既有違約責任的性質，也有侵權責任的性質。此時，股東應當向公司補足其認繳的出資并且應當向公司支付應當認繳出資的利息損失。

法律分析

但在公司不愿提起上述訴訟(通常是控股股東出資不足時)，或公司尚未提起上述訴訟時，已足額出資的股東可否起訴要求出資不足的股東補足出資?

(1)《公司法》第28條對出資不實股東所應承擔責任的形式作了明確規定即承擔違約責任，因其違反了全體股東共同制定的公司章程。股東共同制定的公司章程是有限責任公司設立的法定條件之一，是多方就設立公司意思協商一致達成的協議，從公司設立開始到公司設立后的運作，對全體股東始終有約束力。有限責任公司各股東的出資額、出資方式在公司章程中有明確記載，如股東違反公司章程(合同)規定的出資義務理應承擔違約責任。

(2)從本條款的字面看，法律未將對其責任追究局限于公司成立前，應理解為在任何時候股東不按照前款規定繳納所認繳的出資都應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。

(3)由于公司已經設立，因此這種違約責任不同于因出資不足、公司設立失敗時所產生的締約過失責任。后者僅賠償信賴利益的損失(締約費用及因準備履行支付的合理費用)，但無權請求強制對方履行;而違約責任承擔的方式則更靈活，范圍也更為廣泛，不僅包括支付違約金，支付賠償金，還可以要求強制履行。起訴追繳投資款也就是要求實際履行，即向公司繳納出資款。因此，不論公司是否提起訴訟，已足額繳納出資的股東可基于公司設立協議或公司章程起訴，要求未足額出資的股東履行出資義務。

(4)當公司怠于行使追償權時，更有必要賦予其他股東與債權人以利害關系人身份向違反出資義務的股東行使追償的權利。因為公司成立后，往往礙于各種原因，不能或不會出面行使追償權，從而使公司的其他誠實股東和債權人利益受損。

法條鏈接

根據《公司法》的規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定給公司造成損失時，股東在一定條件下可以請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟，如果監事會、不設監事會的有限責任公司的董事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后提起訴訟，或在收到請求三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，股東可以依照前款的規定向人民法院提起訴訟。