《公司法》對有限公司股權轉讓，做出了對內轉讓、對外轉讓的概括性規定。今年修改后的《公司法》，又對股東繼承做出了原則性的規定。但在公司實際運作中，除了股東繼承外，又出現了一些特殊形式的股權轉讓，如離婚中涉及的股權轉讓、股權贈與、股權捐贈、股權質押、“人走退股”等，本文對此進行具體分析。

有限公司股權轉讓的特殊形式

一、股東繼承

《公司法》第75條規定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規定的除外。”應當說，該條的規定，從立法上平息了關于股東資格能否繼承的問題，也平息了股權繼承和股東繼承的關系問題。

有限公司章程中，如果對股東死亡，是否能夠繼承股東資格，有規定的，按章程的規定辦理;如果沒有規定，那么死亡股東的合法繼承人，可以按照《繼承法》的規定，分割繼承的股權，從而享有股東資格。當然死亡股東有遺囑的，應當按照遺囑辦理。

股東繼承中涉及的具體問題：

1.死亡股東存在出資瑕疵的，如出資不到位、抽逃出資、以非貨幣出資未經評估等，應由繼承人承擔相應責任;股東分期出資的，應由繼承人出資。

2.無民事行為能力人或限制民事行為能力人依法可以繼承股東資格。

股東資格的取得分為兩大類，一是原始取得，另一種是繼受取得。由于繼承取得股東資格，屬于繼受取得。有觀點認為，由于股東的權利，包含自益權和共益權，即除了資產受益權外，還有股東會出席權、表決權、選舉權和被選舉為董事、監事的權利。而無民事行為能力人或限制行為能力人，是無法行使共益權的，因此，他們繼承的只能是股權，而非是股東資格。其實，這樣的觀點是錯誤的。

《民法通則》對無民事行為能力人或限制行為能力人設定了監護制度;《繼承法》第6條規定了“無行為能力人的繼承權、受遺贈權，由他的法定代理人行使;限制行為能力人的繼承權、受遺贈權，由他的法定代理人行使，或者征得法定代理人同意后行使”。國家工商行政管理總局于2007年6月25日下發了《關于未成年人能否成為公司股東的答復》，該答復內容如下：“《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權利可以由法定代理人代為行使。”何況，股東參加股東會，可以授權代理人出席。

當然，根據《公司法》第146條規定“無民事行為能力或者限制民事行為能力，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員”，因此無民事行為能力或者限制民事行為能力人沒有董事、監事的被選舉權，不得擔任公司的董事、監事及高級管理人員。

3.繼承人為法律限制不得擔任股東者，依法不能取得股東資格。

公司股東死亡后，繼承人中如果有公務員，當然不能取得公司股東資格。《國家公務員法》第53條規定：公務員必須遵守紀律，不得有下列行為：(十四)從事或者參與營利性活動，在企業或者其他營利性組織中兼任職務。《法官法》、《檢察官法》對此也有明確規定。

繼承人中有國有企業領導人的，其繼承股東資格也受到限制。《國有企業領導人員廉潔從業若干規定》，要求國有企業領導人員應當忠實履行職責，不得“個人從事營利性經營活動和有償中介活動，或者在本企業的同類經營企業、關聯企業和與本企業有業務關系的企業投資入股”。此外，中共中央、國務院、中央紀委也對黨政干部及其配偶、子女經商做出禁止、限制的規定。

對于禁止擔任股東的繼承人，應當要求其轉讓股權，按照股權轉讓的程序辦理。

4.有限公司股東人數超過50人的問題。

由于死亡股東的繼承人多，可能出現有限公司股東人數超過50人的問題，在此情況下，可以通過委托持股等方式解決。

二、股權贈與

贈與是贈與人將自己的財產無償給予受贈人、受贈人表示接受的一種行為。股權贈與，分為兩種：一是股東生前將股權贈與他人，二是股東遺贈，股東遺贈股權又包括遺贈撫養這一情況。

對于股權贈與，目前主要存在兩種觀點：一是股東對于自己的股權，可以自由處置，因為贈與沒有對價，因此，不必取得其他股東的同意，其他股東也不能行使優先購買權;二是股權贈與是轉讓的特殊形式，轉讓就包括有償和無償兩種，贈與也應當征得其他股東的同意，并賦予其他股東優先購買權。

筆者認為，修改后的《公司法》僅對股東繼承這一種情況做了規定，而對股權贈與等沒有做出規定，主要是考慮到繼承的行為是在股東死亡后發生的，是被動轉讓股權。而贈與是股東積極的行為表示，是主動的。因此，股權贈與應當履行一定的程序。

《公司法》對股東轉讓股權以及新增股東，規定了原有股東的表決比例。即股東向第三人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意;新增股東，需要經代表三分之二以上表決權的同意。而股東贈與股權，產生股東變化，應當履行相關的程序。最高法院對執行股權也依照《公司法》做出了程序性規定。為此，提出如下設想及建議：

1.股東應向公司董事會或執行董事，提出書面股權贈與的申請(包括受贈人的具體情況);

2.公司董事會或執行董事召集臨時股東會，就股東贈與股權以及受贈人的情況，進行表決(可以設置一定的比例，比如過半數通過);

3.根據表決情況，如果同意股東贈與股權，那么公司將變更股東名冊，辦理股東變更登記。

如果決議不同意股東股權贈與，那么該股東即不能對外贈與。外商投資有限公司中，股權質押就必須全體股東同意，才可以質押，這就充分體現人合的特征。

遺贈作為贈與的一種，遺贈是指自然人以遺囑的形式進行的財產贈與，受遺贈人可以是自然人、法人、其他組織或國家，但必須不是立遺囑人的法定繼承人。

由于遺贈的對象是立遺囑人法定繼承人以外的人，因此，筆者認為，股權遺贈不能按照《公司法》第76條規定辦理。為此，筆者提出如下設想及建議：

1.受遺贈人須在知道受遺贈的兩個月內明確作出接受的意思表示，否則視為放棄遺贈;

2.受遺贈人應向公司董事會或執行董事，提出書面取得股東資格的申請;

3.公司董事會或執行董事召集臨時股東會，就受遺贈人取得股東資格的情況，進行開會表決(可以設置一定的比例，比如過半數通過);

4.根據表決情況，如果股東同意受遺贈人成為股東，那么公司將變更股東名冊，辦理股東變更登記。

如果決議不同意受遺贈人成為股東，那么該受遺贈人只能取得該股權相應的款項。

同樣，筆者認為對于股東生前簽訂的遺贈撫養協議中贈與股權，也應當適用上述遺贈股權的規定。

對于股權贈與問題，由于處于法律空白，并存在爭議，在法律沒有完善或沒有相關配套規定以及司法解釋出臺前，應當盡量在章程中細化。

三、離婚中的股權轉讓

夫妻離婚時因分割夫妻共有財產中的對外投資而發生的股權轉讓。一般分為兩種情況：一是以夫或妻一方的名義與第三人一起設立有限公司形成的股權;二是以夫或妻一方的名義設立的一人有限公司形成的股權。

針對離婚中的涉及對外投資股權的分割，如果雙方協議離婚，對股權分割與公司其他股東達成一致或夫妻雙方達成一致的，按協議辦理。如果達不成一致，進入訴訟的，應當按照最高法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)的規定辦理。

對第一種情形的，法院按以下原則處理：夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東;夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

對于第二種情形的，由于最高法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)，那時《公司法》還未修改，還未出現一人有限公司，因此該司法解釋未作規定。筆者認為，可以參考該解釋對個人獨資企業分割的規定辦理。即一方主張經營該一人有限公司的，對公司資產進行評估后，由取得企業一方給予另一方相應的補償;雙方均主張經營該一人有限公司的，在雙方競價基礎上，由取得企業的一方給予另一方相應的補償;雙方均不愿意經營該一人有限公司的，可以將該公司的全部股權對外轉讓，雙方對轉讓款進行分割，如果轉讓不成的，只能解散公司，就解散后的公司財產進行分割。

四、股權捐贈

捐贈是贈與的一種，是向特定對象捐贈的。一般指自然人、法人或者其他組織自愿無償向依法成立的公益性社會團體和公益性非營利的事業單位捐贈財產。關于股權能否捐贈，《公益事業捐贈法》沒有明確的規定，但股權是財產權，因此作為捐贈應當是不存在法律障礙的。但股權捐贈經歷了不同的時期，按照財政部財企95號《關于加強企業對外捐贈財務管理的通知》，企業是不能捐贈股權的，對個人沒有提及。財政部財企213號《關于企業公益性捐贈股權有關財務問題的通知》提到了個人捐贈股權的規定：由自然人、非國有的法人及其他經濟組織投資控股的企業，依法履行內部決策程序，由投資者審議決定后，其持有的股權可以用于公益性捐贈。

公益性，包括救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動;教育、科學、文化、衛生、體育事業;環境保護、社會公共設施建設;促進社會發展和進步的其他社會公共和福利事業。

需要注意的是，根據法律規定，公益性捐贈，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付。

五、“人走退股”式的股權轉讓

目前，在許多國有、集體企業改制而來的有限公司中，公司章程通常都規定：股東因調離、辭職、除名、退休等原因離開公司時應將其持有的股權轉讓給其他股東。為此，近年來此種糾紛很多。但普遍的意見及判例認可了章程的規定，主要依據就是《公司法》第71條的規定“公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定”。

山東省高級法院《關于審理公司糾紛案件若干問題的意見(試行)》第53條規定：公司章程規定股東因退休、解聘、調動等原因離開公司時應將股權轉讓給其他股東，但未規定具體受讓人，且當事人無法協商一致的，股東會確定的股東有權受讓該股權。公司章程對股權轉讓價格未作規定，且當事人不能協商一致時，一方請求以評估方式確定股權轉讓價格的，人民法院應予支持。

此種情形下，需要在章程中規定如下內容：

1.股權轉讓給誰，是由公司回購，還是轉讓給特定的股東，還是籠統的規定轉讓給原有股東;

2.股權轉讓的價款如何計算，是以當時公司賬面凈資產還是以評估后的凈資產計算，評估費用由誰負擔，如果有兩個以上股東受讓，價款如何計算;

3.明確“人走退股”的原因事由，比如勞動合同到期，單位不續簽勞動合同的，這種情況下，就不能要求職工必須退股。應當明確的事由，只能是由于職工的原因離開公司或者達到退休年齡，方可要求職工退股。

六、股權出資帶來的股權轉讓

根據《公司法》、《公司登記管理條例》、《公司注冊資本登記規定》以及《股權出資登記管理辦法》的規定，股東可以以其持有的有限公司股權對外出資設立公司。《股權出資登記管理辦法》第3條規定，對于“股權公司章程約定不得轉讓”的，不得用于出資。

操作路徑為：A作為B公司的股東，持有B公司的股權，A擬與其他股東一起設立C公司，A以持有B公司的股權作為出資投向C公司，C公司設立后，即持有B公司的股權。

從修改后的《公司法》鼓勵投資的立法宗旨看，只要公司章程中，沒有限制股東轉讓股權的，股東就可以以其股權對外投資，因此，此種情況下，關鍵是看公司章程中的約定。但即便是公司章程中沒有限制轉讓股權，那么股東以所持股權對外投資，仍然面臨其他股東優先購買權的問題。只有當其他股東放棄優先購買權時，股東才能以股權對外出資。

股東以股權出資后，就帶來股權轉讓的問題。《股權出資登記管理辦法》第7條規定：投資人以持有的有限責任公司股權實際繳納出資的，股權公司應當向公司登記機關申請辦理將該股權的持有人變更為被投資公司的變更登記。但實際操作中，有一個股權轉移手續與登記的時間問題。這是由于股東以股權出資后，股權轉讓的受讓方即被投資公司尚未成立，不具有民事權利能力和行為能力，從理論上說是無法完成股權轉移手續的，而如果股權無法轉移，則對于被投資公司而言，股權出資部分無法到位，自然無法進行驗資并申請公司設立登記。而對于股東所持公司而言，也無法根據《公司法》第74條之規定“注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載”，也無法根據《公司法》第33條第2款之規定辦理變更登記。為此，《股權出資登記管理辦法》第6條規定：公司設立時，投資人以股權出資的，自被投資公司成立之日起一年內，投資人應當實際繳納，被投資公司應當辦理實收資本變更登記。

上海市工商行政管理局出臺的《公司股權出資登記辦法》對股權出資的方式進行了界定。即股權公司的股東變更為被投資公司，可采用股權轉讓或股權劃轉兩種方式。采用股權轉讓方式的，應當簽訂股權轉讓協議;股權轉讓涉及國有股的，應當辦理產權交易手續。采用股權劃轉方式的，應按照國務院國有資產監督管理委員會《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》(國資發產權〔2005〕239號)的規定辦理。

七、股權質押可能帶來的股權轉讓

股權質押又稱股權質權，是指出質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。《擔保法》、《物權法》對此有明確規定。國家工商局2008年9月頒布了《工商行政管理機關股權出質登記辦法》。該辦法規定，申請出質登記的股權應當是依法可以轉讓和出質的股權。

《擔保法》第78條規定，以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。該條規定，主要是考慮有限公司的人合性以及股權質押可能帶來的轉讓問題。根據該規定，股權質押，應當遵循下列程序：

1.股東向作為債權人的公司中的其他股東以股權設質，不受限制;

2.股東向公司股東以外的債權人以股權設質，必須經全體股東過半數同意，而且該同意必須以書面形式即股東會議決議的形式作成;

3.在第(2)情形中，如果過半數的股東不同意，又不購買該出質的股權，則視為同意出質。該種情形，也必須作成股東會決議，并且應在股東會議中明確限定其他股東行使購買權的期限，期限屆滿，明示不購買或保持緘默的，則視為同意出質。

質權的實現一般有協商和訴訟兩種路徑，質權實現的方式有三種，即折價、變賣、拍賣。股權質權的實現，其結果是發生股權的轉讓。所以出質股權的處分必須符合公司法關于股權轉讓的規定。對以出資為質權標的物的，可以折價歸質權人所有，也可以變賣或拍賣的方式轉讓給其他人。以出資出質的，在折價、變賣、拍賣時，應通知公司其他股東，其他股東可在同等條件下行使優先購買權。需要指出的是，股東在出質時未行使購買權，并不剝奪股東在質權實現時再行使購買權。因為股權出質，僅是在股權上設立擔保物權，并不必然導致股權的轉讓。所以，對以出資為質權標的的，股權質權于實現時，其他股東仍可行使優先購買權。另外需要指出的是，質權人的優先受償權與股東的優先購買權是兩個不同的概念，質權人的優先受償權是指質權人就質物的價值有優先受償的權利，對出質的出資于處分時無優先購買權。因股權質權的實現而使股權發生轉讓后，應進行股東名冊的變更登記，否則該轉讓不發生對抗公司的效力。

近年來，圍繞股權轉讓的上述情形，已發生許多糾紛。因絕大多數公司章程系采用通用的格式文本，一旦出現紛爭，卻無法找到法律依據及章程約定，因此類案件必須考慮有限公司的人合性，從而為法院審判也帶來困難。為此，一方面需要公司章程細化，另外需要出臺與《公司法》相配套的法規與司法解釋。