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寧波
非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程—司考真題答案解析（2015-3-14）
A.合作施工協(xié)議有效
B.建筑施工合同屬于效力待定
C.施工隊有權(quán)向甲公司主張工程款
D.甲公司有權(quán)拒絕支付剩余工程款
【正確答案】C
【答案解析】選項A錯誤。《合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。本案中，甲公司與施工隊簽訂的合作施工協(xié)議實質(zhì)上屬于承包人非法轉(zhuǎn)包的情況，該協(xié)議無效。
選項B錯誤。甲公司依法向乙公司投標(biāo)，中標(biāo)后依法與乙公司簽訂建筑施工合同，該合同合法有效。
選項C正確，選項D錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定，實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此可知，施工隊（實際施工人）有權(quán)向甲公司主張工程款，甲公司無權(quán)拒絕支付剩余工程款。
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