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寧波
故意與違法性—司考真題答案解析（2015-2-55）
A.甲誤以為買賣黃金的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，仍買賣黃金，但事實(shí)上該行為不違反《刑法》。甲有犯罪故意，成立犯罪未遂
B.甲誤以為自己盜竊槍支的行為僅成立盜竊罪。甲對《刑法》規(guī)定存在認(rèn)識錯(cuò)誤，因而無盜竊槍支罪的犯罪故意，對甲的量刑不能重于盜竊罪
C.甲拘禁吸毒的陳某數(shù)日。甲認(rèn)識到其行為剝奪了陳某的自由，但誤以為《刑法》不禁止普通公民實(shí)施強(qiáng)制戒毒行為。甲有犯罪故意，應(yīng)以非法拘禁罪追究刑事責(zé)任
D.甲知道自己的行為有害，但不知是否違反《刑法》，遂請教中學(xué)語文教師乙，被告知不違法后，甲實(shí)施了該行為。但事實(shí)上《刑法》禁止該行為。乙的回答不影響甲成立故意犯罪
【正確答案】CD
【答案解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。法律認(rèn)識錯(cuò)誤，是指行為人對行為的法律性質(zhì)或意義有錯(cuò)誤的認(rèn)識。行為人的行為依照法律并不構(gòu)成犯罪，行為人誤認(rèn)為構(gòu)成了犯罪，此時(shí)并未違反刑法規(guī)定，仍為無罪。因此，甲不構(gòu)成犯罪。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。行為人對罪名、量刑、罪數(shù)等存在認(rèn)識錯(cuò)誤不影響定罪量刑，此時(shí)直接依照《刑法》規(guī)定處理。
選項(xiàng)C正確。行為在法律上規(guī)定為犯罪而行為人卻誤認(rèn)為不構(gòu)成犯罪的，此時(shí)按照有罪處理。不知法律或法律認(rèn)識錯(cuò)誤也不能免責(zé)的原則，既是維護(hù)公共政策和是維護(hù)公共利益的必要。為了維護(hù)公共利益，任何人都必須遵守法律。否則，社會福利與國家安全就得不到保障。因此，不允許以不知法律為理由逃避法律責(zé)任，也是刑法得以有效實(shí)施的保證。
選項(xiàng)D正確。如果違法性的認(rèn)識錯(cuò)誤無法避免，不構(gòu)成故意犯罪，“中學(xué)語文教師”并非權(quán)威機(jī)關(guān)，行為人信賴作為私人專家的意見而產(chǎn)生違法性的錯(cuò)誤時(shí)，不屬于不可避免的錯(cuò)誤。
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