2014年司法考試試卷二的真題及答案解析是什么

試?卷?二

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設(shè)選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1.關(guān)于公平正義理念與罪刑相適應(yīng)原則的關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.公平正義是人類社會的共同理想，罪刑相適應(yīng)原則與公平正義相吻合

B.公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實施中堅持以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩

C.根據(jù)案件特殊情況，為做到罪刑相適應(yīng)，促進(jìn)公平正義，可由最高法院授權(quán)下級法院，在法定刑以下判處刑罰

D.公平正義的實現(xiàn)需要正確處理法理與情理的關(guān)系，罪刑相適應(yīng)原則要求做到罪刑均衡與刑罰個別化，二者并不矛盾

【答案】C

【考點】公平正義理念、罪刑相適應(yīng)原則

【解析】選項A說法正確。罪刑相適應(yīng)原則，是指刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的輕重相適應(yīng)，重罪重罰，輕罪輕罰，要求罰當(dāng)其罪，是公平原則的體現(xiàn)，與公平正義理念的要求是一致的。

選項B說法正確。堅持"以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩"的原則，就是執(zhí)法、司法機關(guān)在辦案時，要在查清事實的基礎(chǔ)上，結(jié)合事實，正確適用法律，以保證依法行政、公正司法的要求。這里有兩個問題：一是要查清事實；二是要結(jié)合事實正確適用法律。公平的樸素含義是公允持平、不偏不倚、辦事公道、利益均衡；正義則意味著懲惡揚善、激濁揚清、是非清楚、道義分明。罪刑相適應(yīng)原則的具體要求是，刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)，即要堅持以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。因此，公平正義與罪刑相適應(yīng)原則都要求在法律實施過程中"以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩"，只有這樣，才能做到重罪重判，輕罪輕判，實現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則；也只有這樣，才能實現(xiàn)公平正義的要求。

選項C說法錯誤。《刑法》第六十三條第二款規(guī)定，犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰。據(jù)此可知，酌定減輕處罰的適用必須是在下級法院判決以后，再報請最高人民法院核準(zhǔn)，而不能在下級法院判決以前，由最高人民法院事先授權(quán)下級人民法院適用。

選項D說法正確。公平正義要求正確處理法理與情理的關(guān)系。在執(zhí)法和司法過程中，既要遵循法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，也要參考其他社會規(guī)范，同時適當(dāng)考慮人民群眾的普遍性情感，既要維護(hù)執(zhí)法的嚴(yán)肅性，又要考慮社會現(xiàn)實狀況和人民群眾的接受程度；要妥善、恰當(dāng)?shù)亟鉀Q法治實踐中可能存在的局部性、個別性的"合理不合法"或"合法不合理"的問題，在不違反法律基本原則，不損害法律權(quán)威的前提下，能動地運用法律技術(shù)和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求相關(guān)利益的平衡與妥協(xié)，使這類特殊問題的解決更趨于實質(zhì)上的公正。而罪刑相適應(yīng)原則要求既要刑罰均衡，又要根據(jù)犯罪人的自身情況確定與之相適應(yīng)的刑罰，即刑罰個別化。這也體現(xiàn)了普遍與特殊的關(guān)系。因此，二者并不矛盾。

2.甲懷疑醫(yī)院救治不力致其母死亡，遂在醫(yī)院設(shè)靈堂、燒紙錢，向醫(yī)院討說法。結(jié)合社會主義法治理念和刑法規(guī)定，下列哪一看法是錯誤的?(?)

A.執(zhí)法為民與服務(wù)大局的理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，對社會影響惡劣的涉醫(yī)犯罪行為，要依法從嚴(yán)懲處

B.甲屬于起哄鬧事，只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才構(gòu)成尋釁滋事罪

C.如甲母的死亡確系醫(yī)院救治不力所致，則不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪

D.如以尋釁滋事罪判處甲有期徒刑3年、緩刑3年，為有效維護(hù)醫(yī)療秩序，法院可同時發(fā)布禁止令，禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機構(gòu)

【答案】D

【考點】社會主義法治理念、尋釁滋事罪

【解析】選項A說法正確。醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)切身關(guān)系著公眾的健康與安全，涉醫(yī)違法犯罪對正常的社會秩序和人民生產(chǎn)生活有著極大的危害。因此，執(zhí)法為民理念與服務(wù)大局理念要求嚴(yán)厲打擊涉醫(yī)違法犯罪，以維護(hù)正常社會秩序，保障人民群眾的健康與安全。

選項B說法正確。《刑法》第二百九十三條規(guī)定，有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：(一)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的；(二)追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的；(三)強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴(yán)重的；(四)在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。糾集他人多次實施前款行為，嚴(yán)重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。據(jù)此可知，甲的行為符合上述規(guī)定中的第(四)項，即在公共場所起哄鬧事，但只有造成醫(yī)院的秩序嚴(yán)重混亂的，才能成立尋釁滋事罪。

選項C說法正確。如果甲母的死亡確系醫(yī)院治療不力所致，則醫(yī)院對該沖突的引發(fā)負(fù)有主要責(zé)任。那么甲的行為在一定程序上是有可諒解之處的，社會危害性相對較小。因此，不能輕易將甲的行為認(rèn)定為尋釁滋事罪。

選項D說法錯誤。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關(guān)問題的規(guī)定(試行)》第四條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)犯罪情況，禁止判處管制、宣告緩刑的犯罪分子在管制執(zhí)行期間、緩刑考驗期限內(nèi)進(jìn)入以下一類或者幾類區(qū)域、場所：(一)禁止進(jìn)入夜總會、酒吧、迪廳、網(wǎng)吧等娛樂場所；(二)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)，禁止進(jìn)入舉辦大型群眾性活動的場所；(三)禁止進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及周邊地區(qū)，確因本人就學(xué)、居住等原因，經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)的除外；(四)其他確有必要禁止進(jìn)入的區(qū)域、場所。本題中，醫(yī)療機構(gòu)為公民正常生活所必須接觸的場所，如果法院禁止甲1年內(nèi)出入醫(yī)療機構(gòu)，則是違背常理的(比如甲生病了，但該禁止令禁止其去醫(yī)院治療)，同時也與執(zhí)法為民理念的要求相違背。

3.關(guān)于刑法用語的解釋，下列哪一選項是正確的?(?)

A.按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞，均指購買并賣出；單純的購買或者出售，不屬于"買賣"

B.按照同類解釋規(guī)則，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋

C.將明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布的行為，認(rèn)定為"捏造事實誹謗他人"，屬于當(dāng)然解釋

D.將盜竊骨灰的行為認(rèn)定為盜竊"尸體"，屬于擴(kuò)大解釋

【答案】B

【考點】刑法解釋

【解析】選項A錯誤。體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。按照體系解釋，刑法分則中的"買賣"一詞包括購買與出賣兩種行為，只要實施了購買和出賣兩種行為中的一種就屬買賣，而不要求既實施了購買行為，又實施了出賣行為。因為先購進(jìn)然后賣出是一種倒賣行為，刑法中對倒賣類的犯罪，是有專門規(guī)定的，如倒賣車票、船票罪，偽造、倒賣偽造的有價票證罪，倒賣文物罪，等等。既然有些犯罪將買和賣并列，就意味著買、賣兩個行為中，行為人實施其中一個就構(gòu)成犯罪。

選項B正確。同類解釋規(guī)則是指當(dāng)刑法列舉了相關(guān)事項的同時又設(shè)置了概括性規(guī)定時，對于附隨于確定性詞語之后的概括性詞語，應(yīng)當(dāng)根據(jù)確定性詞語所涉及的同類事項確定其含義及范圍。即運用列舉和概括兩種方法來共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應(yīng)與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個層級上。之所以既用列舉又用概括的方法來表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來為概括提供參照。因此，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的"等"、"其他"用語時，應(yīng)按照所列舉的內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行同類解釋。

選項C錯誤。當(dāng)然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規(guī)范目的及事物屬性的當(dāng)然道理，將該事項解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍之內(nèi)。而"捏造事實誹謗他人"，本來就包括"捏造"和"散布"兩個行為，"明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡(luò)上散布"只包括"散布"一個行為。因此，將該種行為認(rèn)定為"捏造事實誹謗他人"。應(yīng)屬于擴(kuò)大解釋，而非當(dāng)然解釋。

選項D錯誤。擴(kuò)大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴(kuò)張字面含義，使其符合刑法的真實含義。擴(kuò)大解釋所得出的結(jié)論，不應(yīng)超出刑法用語可能具有的含義，應(yīng)在公民的預(yù)測可能性之內(nèi)，否則就違反了罪刑法定原則的要求。"尸體"是人或動物死后的身體，即肉體，而"骨灰"是尸體焚燒以后留下的灰燼，將"骨灰"解釋為"尸體"，完全超出了"尸體"的字面含義，不屬擴(kuò)大解釋，而屬于類推解釋。

4.關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.傳播淫穢物品罪中的"淫穢物品"是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素

B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素

C."被害人基于認(rèn)識錯誤處分財產(chǎn)"是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素

D."國家工作人員"是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素

【答案】D

【考點】構(gòu)成要件要素

【解析】按照刑法理論的通說，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實時，如果只需要法官的認(rèn)識活動即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素；如果需要法官的規(guī)范的、評價的價值判斷才能認(rèn)定，這種構(gòu)成要件要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

說明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構(gòu)成要件要素，如行為、結(jié)果、行為對象等；表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素即為主觀的構(gòu)成要件要素，如故意、過失、目的等。"為謀取不正當(dāng)利益"是表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素，是主觀的構(gòu)成要件要素。

通常情況下，構(gòu)成要件要素都是積極的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的構(gòu)成要件要素，這便是消極的構(gòu)成要件要素，例如：《刑法》第三百八十九條第三款規(guī)定的"因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄"。這便是行賄罪中的客觀要件中的消極的構(gòu)成要件要素。

成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素；不成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法條文表面上沒有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。

選項A說法正確。何為"淫穢物品"，需要法官進(jìn)行價值判斷才能認(rèn)定，因此屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。同時，"淫穢物品"屬于行為對象，是客觀的構(gòu)成要件要素。

選項B說法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"只需進(jìn)行一般認(rèn)識活動即可判斷，是記述的構(gòu)成要件要素，且是正面地表述了構(gòu)成犯罪的要件，為積極的構(gòu)成要件要素。

選項C說法正確。"被害人基于認(rèn)識錯誤處分財產(chǎn)"是詐騙罪的客觀構(gòu)成要件的組成部分，而主觀構(gòu)成要件要素應(yīng)為行為人的故意、過失、目的等；《刑法》第二百六十六條對詐騙罪的規(guī)定中并沒有提到被害人要基于認(rèn)識錯誤處分財產(chǎn)，因此屬于不成文構(gòu)成要件要素。

選項D說法錯誤。"國家工作人員"是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內(nèi)心、主觀方面的內(nèi)容，因此屬于客觀構(gòu)成要件要素。另外，對何種人員是"國家工作人員"，不需要進(jìn)行價值判斷，因而"國家工作人員"屬記述的構(gòu)成要件要素，而非規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

5.關(guān)于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.小偷翻墻入院行竊，被護(hù)院的藏獒圍攻。主人甲認(rèn)為小偷活該，任憑藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪

B.乙殺丙，見丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫(yī)。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯

C.甲看見兒子乙(8周歲)正掐住丙(3周歲)的脖子，因忙于炒菜，便未理會。等炒完菜，甲發(fā)現(xiàn)丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪

D.甲見有人掉入偏僻之地的深井，找來繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發(fā)現(xiàn)井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無人救助死亡。甲不成立不作為犯罪

【答案】C

【考點】不作為犯罪

【解析】不作為是指行為人在能夠履行自己應(yīng)盡義務(wù)的情況下不履行該義務(wù)。成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：(1)行為人有作為義務(wù)；(2)行為人能夠履行特定義務(wù)；(3)行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果。

選項A說法正確。小偷翻墻入院行竊，主人有權(quán)進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，包括利用寵物撕咬進(jìn)行阻止。但是，正當(dāng)防衛(wèi)不得超過必要的限度，對僅僅只是意圖侵犯財產(chǎn)的盜竊犯，顯然不能放任寵物將小偷咬死。甲作為藏獒的主人，能夠制止藏獒的撕咬而不制止，導(dǎo)致小偷被咬死，成立不作為犯罪。

選項B說法正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險狀態(tài)，此時乙對丙負(fù)有救助義務(wù)，乙能夠救助而不救助，導(dǎo)致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實施積極的殺人行為，因而只須定一個故意殺人罪，無需數(shù)罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因為路人的甲勸阻，因而，就乙的不作為而言，甲與其構(gòu)成共同犯罪，甲屬教唆犯。

選項C說法錯誤。8周歲的乙是無民事行為能力人，監(jiān)護(hù)人甲對其具有法律上的監(jiān)護(hù)義務(wù)，對其實施的危害行為具有阻止的義務(wù)。甲看見乙掐住丙的脖子，本應(yīng)阻止乙的危害行為，但卻未予理會，致使丙窒息而亡，因此成立不作為犯罪。

選項D說法正確。乙掉落深井，此時甲對乙并無法律上的救助義務(wù)，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過程中發(fā)現(xiàn)是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。

6.關(guān)于因果關(guān)系的判斷，下列哪一選項是正確的?(?)

A.甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫(yī)途中，車輛出現(xiàn)故障，致乙長時間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關(guān)系

B.甲違規(guī)將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車逃竄。1分鐘后，超速駕駛的乙發(fā)現(xiàn)丙時已來不及剎車，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒有因果關(guān)系

C.甲以殺人故意向乙開槍，但由于不可預(yù)見的原因?qū)е卤袕椛硗觥＜椎男袨榕c丙的死亡沒有因果關(guān)系

D.甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒有因果關(guān)系

【答案】D

【考點】因果關(guān)系

【解析】刑法上的因果關(guān)系，是危害行為與危害結(jié)果之間的一種引起與被引起的關(guān)系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的場合，要判斷某種結(jié)果是否是行為人的行為所造成時，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對結(jié)果發(fā)生作用的大小。

選項A錯誤。甲傷害乙，導(dǎo)致乙的生命處于危險狀態(tài)。后在警察將乙送醫(yī)途中車輛出現(xiàn)故障，該介入因素是異常的，阻斷了甲傷害致乙死亡的因果關(guān)系，乙的死亡結(jié)果是由于車輛出現(xiàn)故障長期得不到救助所致。因此，乙的死亡結(jié)果與甲的傷害行為之間不具有因果關(guān)系。

選項B錯誤。在公路上，車輛往來屬于正常現(xiàn)象，倒在路中央的丙被過路車輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導(dǎo)致丙處于高度危險中，即使乙車超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。

選項C錯誤。因果關(guān)系是對犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上是否存在引起與被引起關(guān)系的判斷，與行為人主觀上是否預(yù)見、能否預(yù)見沒有關(guān)系，只要犯罪行為與危害結(jié)果之間客觀上存在引起與被引起的關(guān)系，即使是由于行為人無法預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。選項C中，甲以殺人故意開槍，客觀上導(dǎo)致丙中彈身亡，即使是由于不可預(yù)見的原因引起的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為存在因果關(guān)系。

選項D正確。乙的死亡結(jié)果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系。

7.關(guān)于事實認(rèn)識錯誤，下列哪一選項是正確的?(?)

A.甲本欲電話詐騙乙，但撥錯了號碼，對接聽電話的丙實施了詐騙，騙取丙大量財物。甲的行為屬于對象錯誤，成立詐騙既遂

B.甲本欲槍殺乙，但由于未能瞄準(zhǔn)，將乙身旁的丙殺死。無論根據(jù)什么學(xué)說，甲的行為都成立故意殺人既遂

C.事前的故意屬于抽象的事實認(rèn)識錯誤，按照法定符合說，應(yīng)按犯罪既遂處理

D.甲將吳某的照片交給乙，讓乙殺吳，但乙誤將王某當(dāng)成吳某予以殺害。乙是對象錯誤，按照教唆犯從屬于實行犯的原理，甲也是對象錯誤

【答案】A

【考點】事實認(rèn)識錯誤

【解析】選項A正確，選項D錯誤。對象錯誤，是指行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認(rèn)識內(nèi)容與客觀事實仍屬于同一犯罪構(gòu)成的情況。根據(jù)具體符合說和法定符合說，在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)的對象錯誤，不影響故意犯罪既遂的成立。選項A中，甲打錯電話誤將丙當(dāng)作乙實施了詐騙，并騙取了大量財物，雖然該行為對象錯誤，但是仍然在同一犯罪構(gòu)成要件內(nèi)，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪既遂。選項D中，乙屬于對象認(rèn)識錯誤，但甲不屬于對象錯誤，甲屬于打擊錯誤。

選項B錯誤。甲欲槍殺乙，因未瞄準(zhǔn)而將丙殺死，屬于打擊錯誤。對于打擊錯誤，具體符合說與法定符合說的認(rèn)定不同。法定符合說認(rèn)為，甲在主觀上有殺人故意，客觀上也導(dǎo)致他人死亡，成立故意殺人罪既遂。具體符合說認(rèn)為客觀事實與行為人的主觀認(rèn)識沒有形成具體的符合，因此甲對乙承擔(dān)殺人未遂的責(zé)任，對丙承擔(dān)過失致人死亡的責(zé)任，二者屬想象競合犯，擇一重罪處罰。

選項C錯誤。抽象的事實認(rèn)識錯誤，是指行為人所認(rèn)識的事實與現(xiàn)實所發(fā)生的事實，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成。事前的故意，是指行為人誤認(rèn)為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，出于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果出現(xiàn)的情況。就事前故意而言，行為人主觀意圖實施的犯罪與實際實施的犯罪罪名相同，并未超出同一個犯罪構(gòu)成，因此是具體的事實認(rèn)識錯誤，而非抽象的事實認(rèn)識錯誤。

8.甲深夜盜竊5萬元財物，在離現(xiàn)場1公里的偏僻路段遇到乙。乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報警。甲見無法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機離去。關(guān)于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項是正確的?(?)

A.構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪

B.構(gòu)成故意傷害罪

C.屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不構(gòu)成犯罪

D.系過失致人輕傷，不構(gòu)成犯罪

【答案】C

【考點】正當(dāng)防衛(wèi)

【解析】《刑法》第二百六十九條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，構(gòu)成轉(zhuǎn)化型搶劫罪的條件是"當(dāng)場"使用暴力或暴力相威脅，且目的是為了"窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證"。本題中，甲在離開現(xiàn)場1公里以外的地方才實施暴力，不是當(dāng)場實施暴力，不構(gòu)成轉(zhuǎn)化型的搶劫罪。另外，乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報警，乙的行為構(gòu)成敲詐勒索罪，因而甲將乙打成輕傷構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。

9.甲架好槍支準(zhǔn)備殺乙，見已患絕癥的乙踉蹌走來，頓覺可憐，認(rèn)為已無殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動扳機，乙中彈死亡。關(guān)于甲的行為定性，下列哪一選項是正確的?(?)

A.僅構(gòu)成故意殺人罪(既遂)

B.僅構(gòu)成過失致人死亡罪

C.構(gòu)成故意殺人罪(中止)、過失致人死亡罪

D.構(gòu)成故意殺人罪(未遂)、過失致人死亡罪

【答案】C

【考點】犯罪中止、過失致人死亡罪

【解析】《刑法》第二十四條第一款規(guī)定，在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。犯罪中止是指行為人已經(jīng)開始實施犯罪而又中止了犯罪的形態(tài)。犯罪中止存在兩種情況：(1)在犯罪預(yù)備階段或者在實行行為還沒有終了的情況下，自動放棄犯罪；(2)實行行為實行終了的情況下，自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。在本題中，甲見乙可憐認(rèn)為已無殺害必要而收起槍支，屬于在實施犯罪過程中自動放棄犯罪即"能達(dá)目的而不欲"，成立犯罪中止。之后不小心觸動扳機，乙中彈死亡，該結(jié)果違背了甲的意愿，構(gòu)成過失致人死亡罪。

10.關(guān)于共同犯罪的論述，下列哪一選項是正確的?(?)

A.無責(zé)任能力者與有責(zé)任能力者共同實施危害行為的，有責(zé)任能力者均為間接正犯

B.持不同犯罪故意的人共同實施危害行為的，不可能成立共同犯罪

C.在片面的對向犯中，雙方都成立共同犯罪

D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯

【答案】D

【考點】共同犯罪

【解析】選項A錯誤。自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來看改變了傳統(tǒng)的觀點，采納的是新觀點。新觀點認(rèn)為，沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因為存在阻卻責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。

選項B錯誤。共同的故意要求共犯人均具有犯罪故意，并存在意思聯(lián)絡(luò)。當(dāng)共犯人都有犯罪的故意時，即使各自故意的內(nèi)容并不完全相同，也無妨其相互協(xié)作。因此，雖然在多數(shù)情況下，共同故意表現(xiàn)為共犯人均有相同的犯罪故意，但是成立共同犯罪，并不要求共犯人故意犯罪的內(nèi)容必須完全相同，共同造成犯罪結(jié)果的發(fā)生，此時在犯意重合的范圍內(nèi)成立共同犯罪。

選項C錯誤。對向犯，是指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪，分三種情況：(一)雙方罪名與法定刑相同；(二)雙方罪名與法定刑都不同；(三)只處罰一方的行為，即片面的對向犯。在片面的對向犯，因為不處罰的那一方不被評價為犯罪，雙方當(dāng)然不會構(gòu)成共同犯罪。

選項D正確。共同犯罪中的共同故意包括：(一)共犯人均具有犯罪故意；(二)共犯人都有相互協(xié)作的意思。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識到自己是在和他人共同犯罪，而另一方?jīng)]有認(rèn)識到他人和自己實施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實行、片面的教唆、片面的幫助。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯，因此，即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪，但不能據(jù)此否認(rèn)片面的共犯。

11.甲因在學(xué)校飯?zhí)猛抖颈慌刑?年有期徒刑。服刑期間，甲認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)。關(guān)于甲的假釋，下列哪一說法是正確的?(?)

A.可否假釋，由檢察機關(guān)決定

B.可否假釋，由執(zhí)行機關(guān)決定

C.服刑4年以上才可假釋

D.不得假釋

【答案】C

【考點】假釋

【解析】選項A、B錯誤。《刑法》第八十二條規(guī)定，對于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規(guī)定的程序進(jìn)行。非經(jīng)法定程序不得假釋。該法第七十九條規(guī)定，對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。據(jù)此可知，是否準(zhǔn)予假釋應(yīng)由人民法院裁定。

選項C正確。《刑法》第八十一條第一款規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十三年以上，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。據(jù)此可知，甲須服刑4年以上才可假釋。

選項D錯誤。《刑法》第八十一條第二款規(guī)定，對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據(jù)此可知，甲投毒被判處8年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。

12.甲(民營企業(yè)銷售經(jīng)理)因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動供述曾向國家工作人員乙行賄9萬元，司法機關(guān)遂對乙進(jìn)行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。甲的主動供述構(gòu)成下列哪一量刑情節(jié)?(?)

A.坦白

B.立功

C.自首

D.準(zhǔn)自首

【答案】B

【考點】立功

【解析】選項A錯誤。坦白，是指犯罪分子被動歸案后，如實供述自己罪行的行為。這里如實供述的是自己所被指控的犯罪事實。本題中，甲主動供述的是自己被調(diào)查罪行以外的其他犯罪，不屬于坦白。

選項B正確。立功，是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實交代了自己的犯罪，而且還主動地揭發(fā)了其他人犯罪的行為，包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實以外的其他犯罪行為，經(jīng)司法機關(guān)查證屬實成立立功。本題中，甲主動向司法機關(guān)供述了其向乙行賄的事實，且金額達(dá)到了9萬，也就是說乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于"揭發(fā)他人的犯罪行為"，成立立功。

選項C、D錯誤。自首，是指犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為。準(zhǔn)自首又稱特別自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。本題中，就合同詐騙罪而言，甲是被動歸案的，不成立一般自首。就行賄行為而言，甲的行為屬于單位行賄，行賄數(shù)額尚未達(dá)到單位行賄罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)，不構(gòu)成犯罪。因此，就甲交代的行賄行為而言，甲不成立特別自首。

13.乙(15周歲)在鄉(xiāng)村公路駕駛機動車時過失將吳某撞成重傷。乙正要下車救人，坐在車上的甲(乙父)說："別下車!前面來了許多村民，下車會有麻煩。"乙便駕車逃走，吳某因流血過多而亡。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?(?)

A.因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪

B.對甲應(yīng)按交通肇事罪的間接正犯論處

C.根據(jù)司法實踐，對甲應(yīng)以交通肇事罪論處

D.根據(jù)刑法規(guī)定，甲、乙均不成立犯罪

【答案】C

【考點】共同犯罪、交通肇事罪

【解析】自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據(jù)司法部公布的答案來看改變了傳統(tǒng)的觀點，采納的是新觀點。新觀點認(rèn)為，沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人與達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人因為存在阻卻責(zé)任的事由，因而不需要追究刑事責(zé)任，就達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的人而言，是應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪處理的。因此，15周歲的乙與其父親能夠成立共同犯罪。另外，《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款規(guī)定，交通肇事后，單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。據(jù)此可知，甲、乙構(gòu)成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒有達(dá)到刑事責(zé)任年齡，不承擔(dān)刑事責(zé)任，而甲要為其行為承擔(dān)刑事責(zé)任。

14.關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪的認(rèn)定，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.采用運輸方式將大量假幣運到國外的，應(yīng)以走私假幣罪定罪量刑

B.以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，情節(jié)嚴(yán)重的，觸犯強迫交易罪

C.未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自發(fā)行、銷售彩票的，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰

D.為項目籌集資金，向親戚宣稱有高息理財產(chǎn)品，以委托理財方式吸收10名親戚300萬元資金的，構(gòu)成非法吸收公眾存款罪

【答案】D

【考點】破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪

【解析】選項A說法正確。根據(jù)《刑法》第一百五十一條的規(guī)定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀表現(xiàn)為違反海關(guān)法律﹑法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)督管理，非法運輸﹑攜帶﹑郵寄假幣進(jìn)出境的行為。行為人采用運輸方式將大量假幣運到國外，應(yīng)當(dāng)以走私假幣罪定罪量刑。

選項B說法正確。《最高人民檢察院關(guān)于強迫借貸行為適用法律問題的批復(fù)》規(guī)定，以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項規(guī)定的"強迫他人提供或者接受服務(wù)"，情節(jié)嚴(yán)重的，以強迫交易罪追究刑事責(zé)任；同時構(gòu)成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規(guī)定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責(zé)任。

選項C說法正確。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，未經(jīng)國家批準(zhǔn)擅自發(fā)行、銷售彩票，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第(四)項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

選項D說法錯誤。《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據(jù)此可知，向親戚吸收資金的，因為對象是特定的，不認(rèn)為是針對不特定公眾，因此不構(gòu)成非法吸收公眾存款罪。

15.關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項是正確的?(?)

A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請求，給乙注射過量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實的，對甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B.甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因為死亡與傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C.甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻(xiàn)腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D.甲征得乙(17周歲)的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【答案】B

【考點】故意殺人罪、故意傷害罪

【解析】選項A錯誤。被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：(1)承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限(生命和重大健康不可處分)；(2)承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；(3)承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；(4)必須存在現(xiàn)實的承諾；(5)承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；(6)經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。選項A中，乙對生命權(quán)的承諾是無效的，甲的行為仍然構(gòu)成故意殺人罪。

選項B正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區(qū)別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區(qū)別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對于故意內(nèi)容不很確定或者不顧被害人死亡的，應(yīng)按實際造成的結(jié)果確定犯罪行為的性質(zhì)。對于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結(jié)果的，通常可以認(rèn)定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認(rèn)為死亡與傷害的結(jié)果都是在甲的犯意之內(nèi)，甲成立故意殺人罪。

選項C、D錯誤。《刑法》第二百三十四條之一第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，選項C中的甲欺騙乙捐獻(xiàn)器官，構(gòu)成故意傷害罪。選項D中的甲摘取未成年人的器官，也構(gòu)成故意傷害罪。

16.甲男(15周歲)與乙女(16周歲)因缺錢，共同綁架富商之子丙，成功索得50萬元贖金。甲擔(dān)心丙將來可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對故意殺人罪成立共同犯罪

B.甲、乙均觸犯故意殺人罪，對甲以故意殺人罪論處，但對乙應(yīng)以綁架罪論處

C.丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對乙雖以綁架罪定罪，但對乙不能適用"殺害被綁架人"的規(guī)定

D.對甲以故意殺人罪論處，對乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾

【答案】C

【考點】綁架罪、故意殺人罪、共同犯罪

【解析】選項A說法正確。甲擔(dān)心丙將來可能認(rèn)出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。甲實施了故意殺人的實行行為，乙實施了故意殺人的幫助行為，二人既有共同殺人的故意，也實施了共同殺人的行為，因而成立故意殺人罪的共同犯罪。

選項C說法錯誤。乙雖然沒有實施故意殺人罪的實行行為，但提供了幫助，并且有共同殺人的故意，因而與甲構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪，對乙應(yīng)當(dāng)適用"殺害被綁架人"的規(guī)定。

選項B、D說法正確。《刑法》第十七條第二款規(guī)定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內(nèi)成立共犯。但甲只對其故意殺人的行為負(fù)刑事責(zé)任，對綁架不負(fù)刑事責(zé)任，因此只成立故意殺人罪；對乙則以綁架罪論處，按照"綁架并殺害被綁架人"的規(guī)定處罰，二者并不矛盾。

17.公司保安甲在休假期內(nèi)，以"第二天晚上要去醫(yī)院看望病人"為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當(dāng)晚，甲將其看管的公司倉庫內(nèi)價值5萬元的財物運走變賣。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪?(?)

A.盜竊罪

B.詐騙罪

C.職務(wù)侵占罪

D.侵占罪

【答案】C

【考點】職務(wù)侵占罪

【解析】《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。職務(wù)侵占罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人必須將單位財務(wù)非法占位己有。這種行為除了將基于職務(wù)管理的單位財務(wù)非法占為己有的侵占外，還包括利用職務(wù)之便的竊取、騙取等行為。據(jù)此可知，公司保安甲利用自己看管倉庫的職務(wù)便利，將價值5萬元的財物運走變賣，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

18.乙(16周歲)進(jìn)城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號以便發(fā)放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉(xiāng)甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號提供給用人單位后，請甲保管銀行卡。數(shù)月后，甲持該卡到銀行柜臺辦理密碼掛失，取出1萬余元現(xiàn)金，拒不退還。甲的行為構(gòu)成下列哪一犯罪?(?)

A.信用卡詐騙罪

B.詐騙罪

C.盜竊罪(間接正犯)

D.侵占罪

【答案】D

【考點】侵占罪

【解析】選項A錯誤。根據(jù)《刑法》第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：(一)使用偽造的信用卡的；(二)使用作廢的信用卡的；(三)冒用他人信用卡的；(四)惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開設(shè)的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構(gòu)成信用卡詐騙罪。

選項B錯誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實施欺詐行為，使對方產(chǎn)生或繼續(xù)維持錯誤認(rèn)識，并基于該錯誤認(rèn)識而處分了財產(chǎn)，從而行為人取得了財物、被害人遭受財產(chǎn)損失。本題中，是乙主動將信用卡交給甲保管的，對于乙來講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開設(shè)的，銀行柜臺向甲交付錢款的行為完全符合相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構(gòu)成詐騙罪。

選項C錯誤。竊取，是指行為人違反被害人的意志，通過平和方式將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己或第三者(包括單位)占有。本題中，該銀行卡一直由甲保管，并未侵害乙的占有，不構(gòu)成盜竊罪。

選項D正確。《刑法》第二百七十條第一款規(guī)定，將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財產(chǎn)都在甲的保管之下，甲將信用卡中的錢財據(jù)為己有，完全符合侵占罪的構(gòu)成要件。因此，甲的行為構(gòu)成侵占罪。

19.乙購物后，將購物小票隨手扔在超市門口。甲撿到小票，立即攔住乙說："你怎么把我購買的東西拿走?"乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發(fā)生爭執(zhí)。適逢交警丙路過，乙請丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關(guān)于本案的分析(不考慮數(shù)額)，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.如認(rèn)為交警丙沒有處分權(quán)限，則甲的行為不成立詐騙罪

B.如認(rèn)為盜竊必須表現(xiàn)為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪

C.如認(rèn)為搶奪必須表現(xiàn)為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪

D.甲雖未實施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構(gòu)成敲詐勒索罪

【答案】D

【考點】詐騙罪、盜竊罪、搶奪罪、敲詐勒索罪

【解析】選項A說法正確。本題中，陷入認(rèn)識錯誤并據(jù)此處分財產(chǎn)的并非被害人乙，而是第三人交警丙。也就是說財產(chǎn)處分人與被害人不是同一人，該情形被稱為三角詐騙。本題中，甲通過欺騙交警丙取得乙的財產(chǎn)，如果認(rèn)為交警丙對乙的財產(chǎn)有處分權(quán)，那么甲成立三角詐騙，構(gòu)成詐騙罪；反之，如果認(rèn)為交警丙對乙的財產(chǎn)沒有處分權(quán)，那么甲就不成立三角詐騙，不構(gòu)成詐騙罪。

選項B說法正確。秘密竊取，即以被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財產(chǎn)權(quán)，在本案中，被害人乙明知自己的財產(chǎn)權(quán)受到侵害，甲并非以秘密竊取的方式奪取財產(chǎn)，因此不構(gòu)成盜竊罪。

選項C說法正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開奪取數(shù)額較大的公私財物的行為。本題中，甲的行為明顯不是"乘人不備，公開奪取"，因此不構(gòu)成搶奪罪。

選項D說法錯誤。敲詐勒索的行為結(jié)構(gòu)為：行為人對他人實行威脅，造成對方產(chǎn)生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財產(chǎn)，使行為人或者第三人取得財產(chǎn)，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財產(chǎn)。本題中，甲并未實施恐嚇行為，即使被害人是因為恐懼而交付財產(chǎn)，也不能認(rèn)為構(gòu)成敲詐勒索罪。

20.首要分子甲通過手機指令所有參與者"和對方打斗時，下手重一點"。在聚眾斗毆過程中，被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實已無法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是正確的?(?)

A.對甲應(yīng)以故意殺人罪定罪量刑

B.甲是教唆犯，未參與打斗，應(yīng)認(rèn)定為從犯

C.所有在現(xiàn)場斗毆者都構(gòu)成故意殺人罪

D.對積極參加者按故意殺人罪定罪，對其他參加者按聚眾斗毆罪定罪

【答案】A

【考點】聚眾斗毆罪

【解析】選項A正確。《刑法》第二百九十二條第二款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條(故意傷害罪)、第二百三十二條(故意殺人罪)的規(guī)定定罪處罰。本題中，首要分子甲指令所有參與者和對方打斗時"下手重一點"，這里的"下手重一點"，應(yīng)認(rèn)為包括對被害人重傷、死亡后果所持的是直接故意心態(tài)或間接故意心態(tài)。因此，甲對被害人被重傷致死的后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，即甲構(gòu)成故意殺人罪。

選項B錯誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒有實際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對甲應(yīng)認(rèn)定為主犯，而非從犯。

選項C、D錯誤。按照共同犯罪的法理，在聚眾斗毆過程中，如果只是一個或一部分人實施了嚴(yán)重暴力行為，導(dǎo)致被害人重傷、死亡的，那么只有實施該嚴(yán)重暴力的人轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人罪，其他的人仍然定聚眾斗毆罪。就本題而言，由于被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實已無法查明，因而就實際參與打斗的人而言，無論認(rèn)定誰構(gòu)成故意殺人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪從無的精神，只能認(rèn)定所有參與打斗的人，對被害人的死亡都不承擔(dān)刑事責(zé)任。

21.交警甲和無業(yè)人員乙勾結(jié)，讓乙告知超載司機"只交罰款一半的錢，即可優(yōu)先通行"；司機交錢后，乙將交錢司機的車號報給甲，由在高速路口執(zhí)勤的甲放行。二人利用此法共得32萬元，乙留下10萬元，余款歸甲。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的?(?)

A.甲、乙構(gòu)成受賄罪共犯

B.甲、乙構(gòu)成貪污罪共犯

C.甲、乙構(gòu)成濫用職權(quán)罪共犯

D.乙的受賄數(shù)額是32萬元

【答案】B

【考點】受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪

【解析】選項A說法正確。《刑法》第三百八十五條第一款規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，交警甲利用其職務(wù)上的便利，指使乙非法向超載司機索取錢財，成立受賄罪。另外，不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實施真正身份犯罪時，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。

選項B說法錯誤。《刑法》第三百八十二條第一款規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。貪污罪客觀方面之一要求必須非法占有公共財物，而本題中交警甲和無業(yè)人員乙對超載司機收獲的"罰款"此時尚未成為公共財物，屬于司機的賄賂款項，因此不構(gòu)成貪污罪。

選項C說法正確。《刑法》第三百九十七條第一款規(guī)定，國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。本題中，甲濫用其放行車輛的權(quán)力，與無業(yè)人員乙共謀讓提前給其繳納半數(shù)罰款的超載車輛通行，致使國家損失64萬元，并威脅到高速公路上的行車安全，構(gòu)成濫用職權(quán)罪的共犯。

選項D說法正確。按照"部分行為，全部責(zé)任"原則，在共同受賄犯罪中，應(yīng)按照共同犯罪涉及的總金額來認(rèn)定犯罪金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為32萬元。

22.社會主義法治公平正義的實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)高度重視程序的約束作用，避免法治活動的任意性和隨意化。據(jù)此，下列哪一說法是正確的?(?)

A.程序公正是實體公正的保障，只要程序公正就能實現(xiàn)實體公正

B.刑事程序的公開與透明有助于發(fā)揮程序的約束作用

C.為實現(xiàn)程序的約束作用，違反法定程序收集的證據(jù)均應(yīng)予以排除

D.對復(fù)雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡分流會限制程序的約束作用

【答案】B

【考點】實體公正與程序公正

【解析】選項A錯誤。程序公正是實體公正的保障，但程序公正并非實體公正的充分條件，實體公正的實現(xiàn)還有賴于其他方面要素的進(jìn)步與提高。

選項B正確。刑事程序的公開與透明，是程序公正的體現(xiàn)，使得刑事程序能夠得到充分和完善的監(jiān)督，使刑事訴訟程序依法進(jìn)行，有助于發(fā)揮程序的約束作用，從而保障案件的公正處理。

選項C錯誤。違反法定程序收集的證據(jù)將會損害程序公正，但是在刑事訴訟中，程序公正與實體公正具有同樣重要的地位，對于某些雖然違反法定程序收集得到的證據(jù)，若其違法性能夠得以糾正，則也應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其證據(jù)效力，確保不因機械地強調(diào)程序公正而損害實體公正。因此，違反法定程序收集的證據(jù)并非一律排除。非法言詞證據(jù)只要其非法性經(jīng)依法確認(rèn)即應(yīng)一律排除，不但不能作為定案的依據(jù)，也不能作為批準(zhǔn)逮捕和提起公訴的根據(jù)。對于非法取得的物證、書證等實物證據(jù)，只有在可能影響公正審判且無法補正或作出合理解釋的情況下才予以排除。

選項D錯誤。對復(fù)雜程度不同的案件進(jìn)行程序上的繁簡分流，正好有利于發(fā)揮程序的約束作用，對于案情簡單的案件規(guī)定較為簡易的程序，使得充分的時間、精力、人力、財力得以應(yīng)付情況較為復(fù)雜的案件，使得刑事訴訟程序有輕有重，使司法資源得到最大化的利用，充分發(fā)揮程序的約束作用。

23.社會主義法治要通過法治的一系列原則加以體現(xiàn)。具有法定情形不予追究刑事責(zé)任是《刑事訴訟法》確立的一項基本原則，下列哪一案件的處理體現(xiàn)了這一原則?(?)

A.甲涉嫌盜竊，立案后發(fā)現(xiàn)涉案金額400余元，公安機關(guān)決定撤銷案件

B.乙涉嫌搶奪，檢察院審查起訴后認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰，決定不起訴

C.丙涉嫌詐騙，法院審理后認(rèn)為其主觀上不具有非法占有他人財物的目的，作出無罪判決

D.丁涉嫌搶劫，檢察院審查起訴后認(rèn)為證據(jù)不足，決定不起訴

【答案】A

【考點】具有法定情形不予追究刑事責(zé)任原則

【解析】《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定，有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；(二)犯罪已過追訴時效期限的；(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(四)依照刑法告訴才處