（2012年）

1．張某從銀行貸得80萬元用于購買房屋，并以該房屋設定了抵押。在借款期間房屋被洪水沖毀。張某盡管生活艱難，仍想方設法還清了銀行貸款。對此，周圍多有議論。根據社會主義法治理念和民法有關規定，下列哪一觀點可以成立？（）

A.甲認為，房屋被洪水沖毀屬于不可抗力，張某無須履行還款義務。堅持還貸是多此一舉

B.乙認為，張某已不具備還貸能力，無須履行還款義務。堅持還貸是為難自己

C.丙認為，張某對房屋的毀損沒有過錯，且此情況不止一家，銀行應將貸款作壞賬處理。堅持還貸是一廂情愿

D.丁認為，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅。堅持還貸是嚴守合約、誠實信用

【答案】D

【考點】誠實信用原則

【解析】《合同法》第九十四條規定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；（五）法律規定的其他情形。本題中張某和銀行的借款合同并不具備法定的解除條件，即張某與銀行的借款合同并沒有因為房屋被沖毀而消滅，因此張某依然有還款的義務，張某堅持還貸是誠實信用原則的體現。

2．關于法人，下列哪一表述是正確的？（）

A.社團法人均屬營利法人

B.基金會法人均屬公益法人

C.社團法人均屬公益法人

D.民辦非企業單位法人均屬營利法人

【答案】B

【考點】法人的分類

【解析】選項A錯誤。所謂社團法人，是指以人為基礎而集合成立的法人，如公司為股東之集合，工會為會員之集合，均屬社團法人。據此可知，社團法人并不都是營利法人。

選項B正確。所謂財團法人，是指以財產為基礎而集合成立的法人，財團法人的主要形式就是基金，財團法人只能為公益事業，并不得營利。據此可知，基金會法人都是公益法人。

選項C錯誤。公益法人是指以公益為目的事業的法人。社團法人既可以從事公益事業，如工會，也可以從事營利事業，如公司。據此可知，并不是所有的社團法人均屬公益法人。

選項D錯誤。營利法人是指以營利為目的事業的法人，民辦非企業單位法人既可以是營利法人，也可以是公益法人。

【提示】社團法人與財團法人、公益法人與營利法人

3．下列哪一情形構成重大誤解，屬于可變更、可撤銷的民事行為？（）

A.甲立下遺囑，誤將乙的字畫分配給繼承人

B.甲裝修房屋，誤以為乙的地磚為自家所有，并予以使用

C.甲入住乙賓館，誤以為乙賓館提供的茶葉是無償的，并予以使用

D.甲要購買電動車，誤以為精神病人乙是完全民事行為能力人，并與之簽訂買賣合同

【答案】C

【考點】重大誤解

【解析】對于重大誤解的客體，《民通意見》第七十一條規定，行為人因為行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

選項A錯誤。誤解不適用于無權處分行為。

選項B錯誤。并非任何"誤"都屬于民法上的"誤解"。重大誤解適用于法律行為而非事實行為，甲的行為系事實行為，構成添附。

選項C正確。甲的"誤解"系對法律行為性質的認識錯誤。

選項D錯誤。"誤解"的內容不包括對行為人行為能力的認識。

4．甲與同學打賭，故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電臺廣播懸賞，稱撿到電腦并歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的？（）

A.甲的懸賞屬于要約

B.甲的懸賞屬于單方允諾

C.乙歸還電腦的行為是承諾

D.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金

【答案】B

【考點】懸賞廣告的性質

【解析】懸賞廣告，是指通過廣告形式證明對完成廣告中規定的特定行為的任何人給付廣告中標明的報酬的行為。懸賞廣告屬于單方允諾，而不是要約，因此行為人完成懸賞廣告中的行為也不是承諾，但是廣告人對完成一定行為的人負有給予報酬的義務。

【提示】關于懸賞廣告的性質，主要有兩種觀點：單方行為說和合同說（要約說）?！?a href='http://www.sdjlnm.com/contract/54.html' target='_blank' data-horse>合同法解釋二》第3條采納了"要約說"，而本題采納了單方行為說。在司法考試中，對于這樣有爭議的知識點，以出題人的觀點為準。

5．關于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算

B.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債權訴訟時效中斷

C.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產作抵押，銀行實現對乙的抵押權后，會導致剩余的20萬元主債務訴訟時效中斷

D.甲為乙欠銀行的50萬元債務提供一般保證。甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權，承擔保證責任后不得向乙追償

【答案】C

【考點】訴訟時效的起算、中斷

【解析】選項A錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第一百三十七條規定，訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。那么對于定有清償期的債權，自期限屆滿時起算。

選項B錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第三十六條第一款規定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。據此可知，主債務訴訟時效與保證債務訴訟時效具有獨立性，債權人要求連帶保證人承擔保證責任的，并不會導致主債權的訴訟時效中斷。

選項C正確。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第十一條規定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。

選項D錯誤。最高人民法院《關于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》第二十一條規定，主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持，但主債務人同意給付的情形除外。

6．甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據，下列哪一表述是正確的？（）

A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權利

B.有效，對共有物的處分應當經占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當然可以為之

C.無效，對共有物的出租屬于處分，應當經全體共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經占共有份額2/3以上的共有人的同意即可

【答案】B

【考點】按份共有的內部關系

【解析】選項A錯誤。《物權法》第九十六條規定，共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。此處的"管理"是指實際的利用，對于共有物利用方法的選擇并不包括在內。

選項B正確。對于包括出租在內的利用方法選擇，類推適用《物權法》第九十七條，該條規定，處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或動產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人的同意，但共有人之間另有約定的除外。出租較處分為輕，當然可以為之。

選項C錯誤。出租行為不屬于處分行為，而屬于收益行為。

選項D錯誤。改良行為，是指不變更共有物的性質，而增加其效用或價值的行為。出租行為不屬于改良行為。

7．甲對乙享有10萬元的債權，甲將該債權向丙出質，借款5萬元。下列哪一表述是錯誤的？（）

A.將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件

B.如未將債權出質的事實通知乙，丙即不得向乙主張權利

C.如將債權出質的事實通知了乙，即使乙向甲履行了債務，乙不得對丙主張債已消滅

D.乙在得到債權出質的通知后，向甲還款3萬元，因還有7萬元的債權額作為擔保，乙的部分履行行為對丙有效

【答案】D

【考點】應收賬款質權的設立與對抗效力

【解析】選項A表述正確?！段餀喾ā返诙俣藯l規定，以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。應收賬款出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。據此可知，債權質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立，所以將債權出質的事實通知乙不是債權質權生效的要件。

選項B表述正確。《物權法》對于是否通知第三債務人并無規定，學說上認識并不一致。真題觀點認為，應收賬款質權的設立，應當通知債務人，未通知債務人的，該權利質權的設立不得對抗債務人。

選項C表述正確。如果債務人不知該債權已經設立質權的事實，則債務人向債權人（即權利質權的出質人）清償的，將發生清償的法律效果。乙在知情的情況下對甲履行，不能對丙主張債已經消滅。

選項D表述錯誤。應收賬款質權設立后，質權人享有保全請求權，乙在得到債權出質的通知后仍進行清償為惡意，其履行行為無效，質權人仍有權請求其承擔給付義務。

8．甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續租，但仍繼續使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？（）

A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人

B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權

C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權

D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權

【答案】D

【考點】占有的種類與效力、占有物返還請求權

【解析】選項A表述正確。無權占有是指占有人對占有物不享有占有的權利的占有。無權占有分為善意占有和惡意占有。善意占有是占有人不知其無占有的權利的占有；惡意占有是占有人知道其無占有的權利的占有。本題中甲知道自己沒有占有的權利，而依然所為的占有，因此甲屬于惡意的無權占有人。

選項B表述正確?！逗贤ā返诙俣藯l規定，因第三人主張權利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權利的，承租人應當及時通知出租人。據此可知，無權出租并不導致租賃合同無效?！段餀喾ā返诙偎氖粭l規定，基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規定。所以，丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權。

選項C表述正確，選項D表述錯誤。《物權法》第三十四條規定，無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。所以，乙可以所有權人身份請求返還原物。占有物返還請求權的依據是《物權法》第二百四十五條第一款的規定，占有的不動產或者動產被侵占的，占有人有權請求返還原物。物的非占有人，即使對占有物有合法的權源，也不得行使該權利。甲侵占乙的占有，將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有物返還請求權。甲將占有物出租，由直接占有人變為間接占有人，乙可以對甲請求讓與其對丙的占有物返還請求權。

【提示】占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有保護請求權具體分為占有物返還請求權、占有妨害排除請求權和占有妨害防止請求權。占有物返還請求權必須由占有人行使，非占有人，縱使對于占有物有合法權源，也不得行使。

9．甲將其1輛汽車出賣給乙，約定價款30萬元。乙先付了20萬元，余款在6個月內分期支付。在分期付款期間，甲先將汽車交付給乙，但明確約定付清全款后甲才將汽車的所有權移轉給乙。嗣后，甲又將該汽車以20萬元的價格賣給不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正確的？（）

A.在乙分期付款期間，汽車已經交付給乙，乙即取得汽車的所有權

B.在乙分期付款期間，汽車雖然已經交付給乙，但甲保留了汽車的所有權，故乙不能取得汽車的所有權

C.丙對甲、乙之間的交易不知情，可以依據善意取得制度取得汽車所有權

D.丙不能依甲的指示交付取得汽車所有權

【答案】B

【考點】分期付款買賣合同、所有權保留、善意取得

【解析】選項A錯誤，選項B正確。本題中甲和乙之間明確約定，乙只有在支付全部價款之后，甲才將所有權轉移給乙，則在分期付款期間，乙不能取得汽車的所有權。

選項C、D錯誤。甲在分期付款期間又將該車賣給丙，因為甲對該車擁有所有權，所以丙可以依甲的指示交付取得汽車的所有權，而不是依據善意取得制度取得汽車的所有權。

10．甲公司未取得商鋪預售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認購書》，約定李某支付認購金即可取得商鋪優先認購權，商鋪正式認購時甲公司應優先通知李某選購。雙方還約定了認購面積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認購金。甲公司取得預售許可后，未通知李某前來認購，將商鋪售罄。關于《商鋪認購書》，下列哪一表述是正確的？（）

A.無效，因甲公司未取得預售許可證即對外銷售

B.不成立，因合同內容不完整

C.甲公司未履行通知義務，構成根本違約

D.甲公司須承擔繼續履行的違約責任

【答案】C

【考點】商品房預售合同、違約責任

【解析】選項A、B錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規定，出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。

選項C正確，選項D錯誤。本題中甲公司和李某約定了只要李某支付認購金，就可以取得商鋪優先認購權，但是甲公司取得預售許可后，沒有通知李某認購，導致李某不能購得商鋪，即雙方之間的締約目的不能實現，因此甲公司未履行通知義務，構成根本違約。

11．甲與乙教育培訓機構就課外輔導達成協議，約定甲交費5萬元，乙保證甲在接受乙的輔導后，高考分數能達到二本線。若未達到該目標，全額退費。結果甲高考成績僅達去年二本線，與今年高考二本線尚差20分。關于乙的承諾，下列哪一表述是正確的？（）

A.屬于無效格式條款

B.因顯失公平而可變更

C.因情勢變更而可變更

D.雖違背教育規律但屬有效

【答案】D

【考點】格式條款、合同效力

【解析】選項A錯誤?！逗贤ā返谌艞l第二款規定，格式條款是當事人為了充分使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。《合同法》第四十條規定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。本題中的承諾不屬于無效的格式條款。

選項B錯誤?！睹裢ㄒ庖姟返谄呤l規定，一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為顯失公平。本題中乙的承諾顯然不屬于顯失公平。

選項C錯誤。《合同法解釋（二）》第二十六條規定，合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。本題中乙的承諾也不屬于因情事變更而可以變更的情形。

選項D正確。課外輔導達成協議雖然內容上有悖教育規律，但仍為有效合同。

12．甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？（）

A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力

B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用

C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任

D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償

【答案】A

【考點】代為清償、違約責任

【解析】選項A正確。第三人在經得債權人同意的情況下替債務人清償債務，債務人是否知情對代為清償的效力影響沒有明確規定。依照真題觀點，債務人不知情，第三人履行仍具有法律效力。

選項B錯誤。代為清償的效力之一是如果第三人與債務人之間沒有委托合同也沒有其他履行上的利害關系，則第三人可依無因管理或不當得利的規定向債務人追償。

選項C、D錯誤。第三人代為清償的，在債權人與債務人之間，債的關系歸于消滅，債務人免除義務，因此本題中乙接受了丙的代為清償，甲對乙的債務免除，丙的履行有瑕疵的，甲公司無需承擔責任。也不存在丙公司向甲公司追償的問題。

13．甲將其對乙享有的10萬元貨款債權轉讓給丙，丙再轉讓給丁，乙均不知情。乙將債務轉讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務，乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的？（）

A.甲將債權轉讓給丙的行為無效

B.丙將債權轉讓給丁的行為無效

C.乙將債務轉讓給戊的行為無效

D.如乙清償10萬元債務，則享有對戊的求償權

【答案】D

【考點】債權轉讓、債務承擔

【解析】選項A、B錯誤。《合同法》第八十條規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。第七十九條規定，債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根據合同性質不得轉讓；（二）按照當事人約定不得轉讓；（三）依照法律規定不得轉讓。據此可知，債權轉讓應當通知債務人，但債權發生轉讓的效果不以通知債務人為要件。本題中，甲將其對乙的債權轉讓給丙，丙又轉讓給丁，均未通知債務人乙，但這對債權轉讓不發生影響。

選項C錯誤，選項D正確。《合同法》第八十四條規定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。免責的債務承擔的效力表現為，原債務人不再對所移轉的債務承擔責任。本題中，乙將債務轉讓給戊，得到了甲的同意，因此乙將債務轉讓給戊的行為有效，如果乙清償了10萬元的債務，則享有對戊的求償權。

14．乙在甲提存機構辦好提存手續并通知債權人丙后，將2臺專業相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。下列哪一選項是錯誤的？（）

A.甲機構構成違約行為

B.甲機構應承擔賠償責任

C.乙有權主張賠償財產損失

D.丙有權主張賠償財產損失

【答案】D

【考點】提存

【解析】選項A、B說法正確。《提存公證規則》第十九條第一款規定，公證處有保管提存標的物的權利和義務。公證處應當采取適當的方法妥善保管提存標的，以防毀損、變質或滅失。第二十七條第二款規定，提存期間，提存物毀損滅失的風險責任由提存受領人負擔；但因公證處過錯造成毀損、滅失的，公證處負有賠償責任。

選項C說法正確，選項D說法錯誤。提存后，提存人乙又另行清償了對債權人丙所負的債務，因此，乙成為提存受領人，有權主張賠償財產損失。

15．甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設備。2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現金。2011年12月1日，甲公司向戊希望學校捐贈價值100萬元的電腦。甲公司的3項贈與行為均尚未履行。下列哪一選項是正確的？（）

A.乙公司有權撤銷甲公司對丙公司的贈與

B.乙公司有權撤銷甲公司對丁基金會的捐贈

C.乙公司有權撤銷甲公司對戊學校的捐贈

D.甲公司有權撤銷對戊學校的捐贈

【答案】C

【考點】債權人撤銷權

【解析】選項A、B錯誤?！逗贤ā返谄呤臈l第一款規定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。本題中，甲公司對丙公司贈送機器設備和向丁基金會捐贈現金，都發生在甲公司欠乙公司貨款之前，因此沒有損害到乙公司的債權，所以乙公司不得撤銷甲公司對丙公司的贈與和對丁基金會的捐贈。

選項C正確。甲公司對戊希望學校的捐贈發生在甲公司欠乙公司貨款之后，甲公司的行為損害了乙公司的債權，乙公司有權撤銷甲公司對戊學校的捐贈。

選項D錯誤?！逗贤ā返谝话侔耸鶙l規定，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規定。本題中甲公司對戊希望學校的捐贈具有社會公益性質，因此不得撤銷。

16．甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據消費者的反饋意見，在未經甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？（）

A.甲公司有權自己實施該專利技術

B.甲公司無權要求分享改進技術

C.乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權

D.乙公司改進技術屬于違約行為

【答案】B

【考點】專利的實施許可

【解析】《合同法》第三百五十四條規定，當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，一方后續改進的技術成果，其他各方無權分享。本題中，盡管乙公司與甲公司簽訂了獨占實施許可合同，且約定乙公司不得擅自改進該專利技術，但是乙公司根據消費者的反饋作出的技術改進，采取了相應的保密措施，因此該改進技術受到法律的保護，甲公司無權要求分享該技術。

17．某出版社出版了一本學術論文集，專門收集國內學者公開發表的關于如何認定和處理侵犯知識產權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護，其內容選擇和編排具有獨創性。下列哪一說法是正確的？（）

A.被選編入論文集的論文已經發表，故出版社不需征得論文著作權人的同意

B.該論文集屬于學術著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權人支付報酬

C.他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D.如出版社未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權

【答案】D

【考點】匯編作品著作權的歸屬

【解析】選項A、B錯誤?！吨鳈喾ā返谌鍡l規定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。據此可知，出版社需要征得論文著作權人的同意，并支付報酬?！吨鳈喾ā返诙l規定了12種合理使用的情況，不包括公益性學術著作的情況。

選項C錯誤。《著作權法》第十四條規定，匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他資料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。據此可知，出版社匯編的論文集構成匯編作品，出版社對論文集這一匯編作品享有著作權，但如有人復制該論文集，不僅需要經過匯編作品的著作權人出版社的同意并支付報酬，還須經過被匯編的作品（每一篇學術論文）的著作權人同意并支付報酬。

選項D正確。根據2010年《著作權法》的立法思路與目的認為，出版社在匯編該論文集時若未經論文的著作權人同意，其行為構成侵權，應承擔相應的侵權責任。但只要其對論文的選擇或者編排體現獨創性，構成匯編作品，出版社對該論文集仍享有著作權。

18．下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為？（）

A.甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術

B.獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術

C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法

D.為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經專利權人的同意而制造其專利藥品

【答案】D

【考點】專利侵權行為

【解析】選項A屬于侵犯專利權的行為。獨占實施許可合同的受讓方在合同范圍內對專利技術的實施享有獨占的使用權。轉讓方不得在許可合同規定的期限和范圍內，自己實施或以其他方式利用專利，也不得再與第三方簽訂任何其他形式的許可合同。

選項B屬于侵犯專利權的行為。《專利法》第五十六條規定，取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。

選項C屬于侵犯專利權的行為。專利侵權行為中的直接侵權行為是指直接由行為人實施的侵犯他人專利權的行為，其表現形式包括：制造發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；使用發明、實用新型專利產品的行為；許諾銷售發明、實用新型專利、外觀設計專利產品的行為；銷售發明、實用新型或外觀設計專利產品的行為；進口發明、實用新型、外觀設計專利產品的行為；使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為；假冒他人專利的行為。據此可知，甲公司屬于銷售專利產品的行為，屬于侵犯專利權的行為。

選項D不屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返诹艞l規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

19．如外國企業在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？（）

A.應當委托在我國依法成立的律師事務所代理

B.所屬國必須已加入《保護工業產權巴黎公約》

C.所屬國必須已加入世界貿易組織

D.如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊

【答案】D

【考點】商標注冊

【解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返谑藯l規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。

選項B、C錯誤，選項D正確。《商標法》第十七條規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。

20．甲將某物出售于乙，乙轉售于丙，甲應乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？（）

A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權向乙主張不當得利返還請求權

B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權向丙主張不當得利返還請求權

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權向丙主張不當得利返還請求權

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權向乙、乙有權向丙主張不當得利返還請求權

【答案】C

【網校答案】無

【考點】不當得利

【解析】選項A、B說法正確。甲應乙的要求，將該物直接交付于丙，其所有權不是由甲直接移轉給丙，而是該物的所有權由甲移轉給乙，再由乙移轉給丙。換言之，乙從甲處取得所有權（甲向乙給付），丙從乙處取得所有權（乙向丙給付）。甲與丙之間并無給付關系。若甲、乙間買賣合同無效，甲可對乙主張不當得利返還。若乙、丙間買賣合同無效，乙可對丙主張不當得利返還。

選項C、D說法正確。若甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲對丙無不當得利返還請求權（因甲、丙間無給付關系，不成立給付型不當得利之債）。甲對乙有不當得利返還請求權，乙對丙也有不當得利返還請求權。

【提示】第三人（丙）的返還義務是以受領人（乙）的返還義務被免除為前提的，如果受領人仍有返還義務，第三人無須承擔此義務。

21．甲聘請乙負責照看小孩，丙聘請丁做家務。甲和丙為鄰居，乙和丁為好友。一日，甲突生急病昏迷不醒，乙聯系不上甲的親屬，急將甲送往醫院，并將甲的小孩委托給丁臨時照看。丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受傷。下列哪一說法是正確的？（）

A.乙將甲送往醫院的行為屬于無因管理

B.丁照看小孩的行為屬于無因管理，不構成侵權行為

C.丙應當承擔甲小孩的醫療費

D.乙和丁對甲小孩的醫療費承擔連帶責任

【答案】A

【考點】無因管理、個人勞務致人損害

【解析】選項A正確。無因管理，是指沒有法律規定或者約定的義務而為他人管理事務。依據《民法通則》第九十三條的規定，無因管理的成立要件有：管理他人事務；有為他人利益的意思；無法律上的原因。本題中甲聘請乙負責照看小孩，乙在甲昏迷時將其送往醫院，乙對甲沒有法定的或約定的義務，因此乙將甲送往醫院的行為，構成無因管理。

選項B錯誤。本題中乙將甲的小孩委托給丁照看，丁是基于委托合同而照看小孩，因此丁照看小孩的行為不屬于無因管理，同時，丁在照看小孩的過程中，因為疏于照顧而致使甲的小孩受傷，屬于不作為的侵權。

選項C錯誤?！?a href='http://www.sdjlnm.com/qinquan/1.html' target='_blank' data-horse>侵權責任法》第三十五條規定，個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。據此可知，在個人之間的勞務關系中，若提供勞務一方因勞務致人損害的，接受勞務一方須承擔無過錯的替代責任。但本題中，丁替乙照看甲的小孩，超出了丙、丁間的個人勞務關系范圍，不屬于因勞務致人損害，故接受勞務的一方丙無須承擔責任。

選項D錯誤。乙對甲的小孩遭受損害沒有過錯，故乙無須承擔責任。

22．甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經解說》的發表權；甲的個人存款。甲死后，在遺產分割上乙寺院與丙之間發生爭議。下列哪一說法是正確的？（）

A.房產雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權人，其房產應歸寺院所有

B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應歸寺院所有

C.甲撰寫的《金剛經解說》屬于職務作品，為保護寺院的利益，其發表權應歸寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應屬寺院財產，為維護宗教事業發展，其個人存款應歸寺院所有

【答案】A

【考點】遺產中個人財產的認定

【解析】選項A正確。真題觀點認為，登記在甲名下的房產，是由乙寺院出資購買的，因此不屬于甲的遺產，其房產應當歸寺院所有。

選項B錯誤。甲以僧人身份注冊的微博賬號，屬于與人身有關的權利，不應歸寺院所有。

選項C錯誤。甲撰寫的《金剛經解說》不屬于職務作品，其發表權可以由其繼承人繼承。

選項D錯誤。甲的個人存款屬于其個人財產，應當由其繼承人予以繼承。

23．甲與乙結婚多年后，乙患重大疾病需要醫治，甲保管夫妻共同財產但拒絕向乙提供治療費，致乙疾病得不到及時治療而惡化。下列哪一說法是錯誤的？（）

A.乙在婚姻關系存續期間，有權起訴請求分割夫妻共同財產

B.乙有權提出離婚訴訟并請求甲損害賠償

C.乙在離婚訴訟中有權請求多分夫妻共同財產

D.乙有權請求公安機關依照《治安管理處罰法》對甲予以行政處罰

【答案】C

【考點】婚姻共有財產的分割、離婚損害賠償權、公安機關的職權

【解析】選項A說法正確?！痘橐龇ń忉專ㄈ返谒臈l規定，婚姻關系存續期間，夫妻一方請求分割共同財產的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：（一）一方有隱藏、轉移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產利益行為的；（二）一方負有法定扶養義務的人患重大疾病需要醫治，另一方不同意支付相關醫療費用的。

選項B說法正確，選項C說法錯誤?！痘橐龇ā返谒氖鶙l第（四）項規定，虐待、遺棄家庭成員導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。本案中，乙患重大疾病需要醫治，甲對乙負有扶養義務，甲保管夫妻共同財產卻拒絕向乙提供治療費的行為，屬于不履行其應盡的扶養義務的行為，構成遺棄家庭成員。乙在離婚時，有權基于此種情況請求損害賠償，但無權基于此種情況請求多分夫妻共同財產。

選項D說法正確。《治安管理處罰法》第四十五條規定，有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；（二）遺棄沒有獨立生活能力的被扶養人的。本案中，雖然甲的行為屬于遺棄家庭成員的行為，但乙不屬于沒有獨立生活能力之人（根據題干中給出的信息不能得出乙屬于沒有生活能力的人），因此，不符合依據《治安管理處罰法》對甲予以行政處罰的條件。

24．甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？（）

A.遺贈撫養協議有效

B.協議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產

C.協議無效，應按法定繼承處理

D.協議有效，應按遺囑繼承處理

【答案】A

【考點】遺贈扶養協議

【解析】《繼承法》第三十一條第一款規定，公民可以與扶養人簽訂遺贈扶養協議。按照協議，扶養人承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。本題中甲和保姆乙的約定屬于遺贈撫養協議，乙在甲生前細心照料甲，乙享有受遺贈的權利，甲和乙之間的遺贈撫養協議有效。

（2011年）

1.甲公司在城市公園旁開發預售期房，乙、丙等近百人一次性支付了購房款，總額近8，000萬元。但甲公司遲遲未開工，按期交房無望。乙、丙等購房人多次集體去甲公司交涉無果，險些引發群體性事件。面對瘋漲房價，乙、丙等購房人為另行購房，無奈與甲公司簽訂《退款協議書》，承諾放棄數額巨大利息、違約金的支付要求，領回原購房款。經咨詢，乙、丙等購房人起訴甲公司。下列哪一說法準確體現了公平正義的有關要求？（）（2011年卷三單選第1題）

A.《退款協議書》雖是當事人真實意思表示，但為兼顧情理，法院應當依據購房人的要求變更該協議，由甲公司支付利息和違約金

B.《退款協議書》是甲公司脅迫乙、丙等人訂立的，為確保合法合理，法院應當依據購房人的要求宣告該協議無效，由甲公司支付利息和違約金

C.《退款協議書》的訂立顯失公平，為保護購房人的利益，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議，由甲公司支付利息和違約金

D.《退款協議書》損害社會公共利益，為確保利益均衡，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議，由甲公司支付利息和違約金

【答案】C

【考點】民法的基本原則、可變更、可撤銷民事行為

【解析】公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準，在民事主體之間發生利益關系摩擦時，以權利和義務是否均衡來平衡雙方的利益。本題中，乙、丙等購房人雖然與甲公司簽訂了《退款協議書》，但是并非出于自愿，而是在無奈的情況下簽訂的。在該《協議書》中，乙、丙等購房人被迫放棄了數額巨大的利息、違約金支付的要求，該約定顯然是顯失公平的?！逗贤ā返谖迨臈l第一款第（二）項規定，在訂立合同時顯失公平的，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。因此，為保護購房人的利益，法院應當依據購房人的要求撤銷該協議，由甲公司支付利息和違約金。

2.乙因病需要換腎，其兄甲的腎臟剛好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐腎。因甲是精神病人，醫院拒絕辦理。后甲意外死亡，甲乙父母決定將甲的腎臟捐獻給乙。下列哪一表述是正確的？（）（2011年卷三單選第2題）

A.甲決定將其腎臟捐獻給乙的行為有效

B.甲生前，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效

C.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為有效

D.甲死后，其父母決定將甲的腎臟捐獻給乙的行為無效

【答案】D

【考點】監護人的職責

【解析】《民法通則》第十三條規定，不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。本題中，甲是精神病人，因此其是無民事行為能力人或是限制民事行為能力人，而非完全民事行為能力人。

《人體器官移植條例》第八條第一款規定，捐獻人體器官的公民應當具有完全民事行為能力。公民捐獻其人體器官應當有書面形式的捐獻意愿，對已經表示捐獻其人體器官的意愿，有權予以撤銷。本題中，甲不具有完全民事行為能力，其身體上的器官不能被捐獻。因此，無論是其自己的決定還是其監護人決定將其腎臟捐獻給乙的行為均無效。

3.王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名義向乙公司發出書面要約，愿以10萬元價格出售甲公司的一塊清代翡翠。王某在函件發出后2小時意外死亡，乙公司回函表示愿意以該價格購買。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未經董事會同意為由拒絕。關于該要約，下列哪一表述是正確的？（）（2011年卷三單選第3題）

A.無效

B.效力待定

C.可撤銷

D.有效

【答案】D

【考點】法人的代表機關

【解析】法定代表人是法人的代表機關，其權限來自公司的章程，而非董事會。因此，法人的法定代表人所作的意思表示不需要經過董事會的同意，其法律效力直接歸于法人，即使法定代表人變更也不影響該意思表示的效力。本題中，王某是甲公司的法定代表人，其對乙公司發出書面要約的行為不需要經過董事會的同意，該要約的法律效力直接歸于甲公司，之后雖然王某去世，但該要約依然有效。后乙公司針對該要約作出了有效承諾，買賣合同成立。

4.甲委托乙銷售一批首飾并交付，乙經甲同意轉委托給丙。丙以其名義與丁簽訂買賣合同，約定將這批首飾以高于市場價10%的價格賣給丁，并贈其一批箱包。丙因此與戊簽訂箱包買賣合同。丙依約向丁交付首飾，但因戊不能向丙交付箱包，導致丙無法向丁交付箱包。丁拒絕向丙支付首飾款。下列哪一表述是正確的？（）（2011年卷三單選第4題）

A.乙的轉委托行為無效

B.丙與丁簽訂的買賣合同直接約束甲和丁

C.丙應向甲披露丁，甲可以行使丙對丁的權利

D.丙應向丁披露戊，丁可以行使丙對戊的權利

【答案】C

【考點】復代理

【解析】選項A錯誤。《民法通則》第六十八條規定，委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外。本題中，乙在轉委托時經過了被代理人甲的同意，因此，該轉委托行為是有效的。

選項B錯誤?！逗贤ā返谒陌倭愣l規定，受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。本題中，受托人丙以自己的名義與第三人丁簽訂了買賣合同，題干中并沒有給出丁在訂立合同時知道丙與甲之間有代理關系的相關信息，因此，丙與丁簽訂的買賣合同不能直接約束甲和丁。

選項C正確，選項D錯誤。《合同法》第四百零三條第一款規定，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。據此可知，受托人丙應向委托人甲披露第三人丁，甲可以行使丙對丁的權利。

5.關于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？（）（2011年卷三單選第5題）

A.甲欠乙10萬元到期未還，乙要求甲先清償8萬元。乙的行為，僅導致8萬元債務訴訟時效中斷

B.甲和乙對丙因共同侵權而需承擔連帶賠償責任計10萬元，丙要求甲承擔8萬元。丙的行為，導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷

C.乙欠甲8萬元，丙欠乙10萬元，甲對丙提起代位權訴訟。甲的行為，不會導致丙對乙的債務訴訟時效中斷

D.乙欠甲10萬元，甲將該債權轉讓給丙。自甲與丙簽訂債權轉讓協議之日起，乙的10萬元債務訴訟時效中斷

【答案】B

【考點】訴訟時效的中斷

【解析】選項A錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規定》（簡稱《訴訟時效規定》，下同）第十一條規定，權利人對同一債權中的部分債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權，但權利人明確表示放棄剩余債權的情形除外。據此可知，乙對自己的部分債權向甲主張權利，且沒有明確表示放棄剩余債權，則訴訟時效中斷的效力除了及于8萬元債權外，還及于剩余的2萬元債權。

選項B正確。《訴訟時效規定》第十七條第二款規定，對于連帶債務人中的一人發生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發生訴訟時效中斷的效力。據此可知，丙的行為導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷。

選項C錯誤?！对V訟時效規定》第十八條規定，債權人提起代位權訴訟的，應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發生訴訟時效中斷的效力。據此可知，甲的行為，會導致丙對乙的債務訴訟時效也中斷。

選項D錯誤?！对V訟時效規定》第十九條第一款規定，債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。據此可知，訴訟時效應該自甲、丙之間的債權轉讓通知到達乙之日起中斷，而不是自甲、丙簽訂債權轉讓協議之日起中斷。

6.周某從迅達汽車貿易公司購買了1輛車，約定周某試用10天，試用期滿后3天內辦理登記過戶手續。試用期間，周某違反交通規則將李某撞成重傷?，F周某困難，無力賠償。關于李某受到的損害，下列哪一表述是正確的？（）（2011年卷三單選第6題）

A.因在試用期間該車未交付，李某有權請求迅達公司賠償

B.因該汽車未過戶，不知該汽車已經出賣，李某有權請求迅達公司賠償

C.李某有權請求周某賠償，因周某是該汽車的使用人

D.李某有權請求周某和迅達公司承擔連帶賠償責任，因周某和迅達公司是共同侵權人

【答案】C

【考點】機動車交通事故責任

【解析】選項A錯誤。本題中，迅達公司已經將試用的汽車交付給了周某，選項A說“未交付”本身就是錯誤的。

選項B錯誤?！逗贤ā返谝话倨呤粭l規定，試用買賣的買受人在試用期內可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。據此可知，在試用買賣中，在試用期內試用標的物并未實際出賣，該標的物是否被買受人購買，需要等試用期滿后才有結果。因此，選項B中說“該汽車已經出賣”是錯誤的。

選項C正確，選項D錯誤?！肚謾嘭熑畏ā返谒氖艞l規定，因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。本題中