資金就是公司存活發(fā)展的血液,所以公司經(jīng)營者都對資金的充裕性關(guān)注密切。一旦出現(xiàn)問題,就需要采取合適的融資方式加以解決。那么,公司法關(guān)于融資的規(guī)定中需要注意的問題有哪些?對于這一問題,小編特意在下文中為您進行了解答。
從狹義上講,融資(financing)即是一個企業(yè)的資金籌集的行為與過程,[1] 也就是說公司根據(jù)自身的生產(chǎn)經(jīng)營狀況、資金擁有的狀況,以及公司未來經(jīng)營發(fā)展的需要,通過科學(xué)的預(yù)測和決策,采用一定的方式,從一定的渠道向公司的投資者和債權(quán)人去籌集資金,組織資金的供應(yīng),以保證公司正常生產(chǎn)需要,經(jīng)營管理活動需要的理財行為。從廣義上講,融資也叫金融,就是貨幣資金的融通,當(dāng)事人通過各種方式到金融市場上籌措或貸放資金的行為?!缎屡翣柛窭追蚪?jīng)濟學(xué)大辭典》對融資的解釋是:融資是指為支付超過現(xiàn)金的購貨款而采取的貨幣交易手段,或為取得資產(chǎn)而集資所采取的貨幣手段。
公司法關(guān)于融資的規(guī)定中需要注意的問題有哪些?
一、融資人的法律主體地位。根據(jù)法律規(guī)定,作為企業(yè)的承包人只有承包經(jīng)營的權(quán)利,無權(quán)處理企業(yè)投融資之類的重大事項。既然該企業(yè)是縣辦的,很有可能是國有企業(yè),國有企業(yè)是否需要融資是由企業(yè)或者企業(yè)的股東決定的,也就是由當(dāng)?shù)氐膰匈Y產(chǎn)管理部門決定的。
二、投資人的法律主體地位。根據(jù)法律的規(guī)定,代表處不得進行任何與經(jīng)營有關(guān)的商業(yè)活動。因此,代表處無權(quán)簽訂任何關(guān)于投融資方面的合同。
另外,我國法律規(guī)定,某些礦產(chǎn)資源的開發(fā)是禁止外商投資的。同時需要指出的是,這些外商投資公司或者代表處,在沒有經(jīng)過詳細的調(diào)查、核實投資項目和融資人的資質(zhì)情況下,輕易同意簽署所謂的合資、合作協(xié)議,并要求融資人交納保證金或者其他名目繁多的費用,融資人應(yīng)當(dāng)慎重考察核實融資人的情況,以防上當(dāng)受騙。
三、投融資項目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下,許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營企業(yè)涉足的。
四、融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇,例如:債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等,各種融資方式對雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同,對企業(yè)經(jīng)營的影響重大。
五、回報的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計劃、利息計算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項目公司的股權(quán),則需要重點安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說,投資人更加關(guān)心投資回報方面的問題。
六、可行性研究報告、商業(yè)計劃書、投資建議書的撰寫。上述三個文件名稱不同,內(nèi)容大同小異,包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實、準(zhǔn)確,這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。
同時文件的撰寫需要法律上的依據(jù),例如關(guān)于項目的環(huán)境保護要求必須實事求是地申明,否則,如果項目環(huán)保措施沒有達到國家或者地方法律法規(guī)的要求,被環(huán)境保護部門下令禁止繼續(xù)運營,其損失無法估量。
七、盡職調(diào)查中可能涉及的問題。律師進行的盡職調(diào)查是對融資人和投融資項目的有關(guān)法律狀況進行全面的了解,根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報告。
八、股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項目達成一致后,雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施,公司治理中普遍存在大股東控制公司,侵害公司和小股東的利益情況。對股權(quán)進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。
簡單來說,公司法中關(guān)于企業(yè)融資進行了明確的規(guī)定。在這一法律框架下,融資時需要注意股權(quán)安排和融資人的法律地位等八個問題,以免出現(xiàn)違反法律是事件發(fā)生。
新公司法股權(quán)變更的規(guī)定
2020最新公司法解釋二全文
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定(四)
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