全民所有制企業也稱為國有企業,其財產是屬于全民所有的,在經濟社會中,全民所有制企業的形式是多樣化的,雖然全民所有制企業形式多樣,但是改制的程序以及法律依據卻是具有一致性的。具體來說,上海市工商局全民所有制企業改制的流程是如何規定的?
上海市工商局全民所有制企業改制的流程:
全民所有制企業改制流程指引企業集團產業結構調整,推動國有資產優化、整合,不可避免的需對全民所有制企業改制、重組。作為國有資產的整合,整合的法律依據及程序合法性應給予特別關注。
一、法律依據
全民所有制企業改制的法律依據主要有:
(一)全國人大常委會法律:
1、《中華人民共和國企業國有資產法》,人大常委會制定, 2009年5月1日生效;
2、《中華人民共和國公司法》,人大常委會制定,2006年1月1日生效;
(二)國務院部門規章:
1、《國務院辦公廳轉發國務院國有資產監督管理委員會關于規范國有企業改制工作意見的通知》(國辦發[2003] 96號文件),國務院國資委制定,2003年11月30日生效;
2、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》(國資委、財政部令第3號令),國務院財政部、國資委制定,2004年2月1日生效;
3、《企業國有產權向管理層轉讓暫行規定》(國資發產權[2005]78號文件),財政部、國務院國資委制定,2005年4月1日生效;
4、《關于進一步規范國有企業改制工作的實施意見》(國辦發[2005]60號文件),國務院國資委制定、國務院辦公廳轉發,2005年12月19日生效;
5、《國務院國有資產監督管理委員會關于進一步貫徹落實的通知》(國資發改革[2006]131號文件),國務院國資委制定,2006年7月21日生效。
二、“改制”的內涵與外延
現有法律、法規對國有企業改制的內涵并無明確界定。就其外延而言,國辦發[2003] 96號文件第一條規定“國有企業改制應采取重組、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資、轉讓國有產權和股份制、股份合作制等多種形式進行”,《中華人民共和國企業國有資產法》第三十九條規定:“本法所稱企業改制是指:
1、國有獨資企業改為國有獨資公司;
2、國有獨資企業、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司;
3、國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。”據此,廣義的國有企業改制應包括:企業組織形式的變更(如全民所有制企業改制為公司)、資產重組、增資、股權轉讓、聯合、兼并、租賃、承包經營、合資等等;其實質是企業組織形式及國有成份的變更。凡在前述外延內的“改制”行為均應受本文第一部分所述法律依據之約束。
三、全民所有制企業改制為有限責任公司的法律程序
全民所有制企業改制,最常見的是清產核資、資產剝離、優化重組后,改制為有限責任公司。此過程中,可以不引入第三方,原股東不變,直接改制為國有獨資公司;也可以引入民間或其他國有股東,改變原企業的股權結構,優化公司治理結構,提高資本效率。依據本文第一部分所提法律規定,一般而言,無論采取何種改制方式,均應遵循以下程序:
方案制定→方案審批→清產核資→財務審計→資產評估→征得債權金融機構同意→職代會同意→律師出具法律意見書→實施改制方案及后續工作的開展。
四、重視財務審計、資產評估
財務審計、資產評估除涉及國資資產監管外,還涉及公司注冊管理制度,在國企改制中應給與特別重視。
首先,本文第一、三部分所述國企改制的規定,多數為強制性規范,從國企改制監管角度看,應當得到遵守。
其次,《公司法》第二十七條第二款規定,“對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。”《公司注冊資本登記管理規定》第十七條規定“非公司企業按《公司法》改制為公司、有限責任公司變更為股份有限公司時,折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。原非公司企業、有限責任公司的凈資產應當由具有評估資格的資產評估機構評估作價,并由驗資機構進行驗資。”《中國注冊會計師審計準則第1602號--驗資》第十四條第4項規定:“以凈資產折合實收資本的,或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉增注冊資本及實收資本的,應當在審計的基礎上按照國家有關規定審驗其價值。”據此規定,改制為公司時,從公司法要求的資本充實及驗資、注冊登記管理等角度看,均要求審計、評估。
需要根據人大常委所指定規定法律的規定進行,一般會經過方案制定→方案審批職代會同意→實施改制方案流程,對于具體的落實改制時,還需要繼續資產評估以及獲得驚人機構的同意等,在改制方案實施后,需要做好監督工作。
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