東莞某經(jīng)濟(jì)合作社與東莞某實(shí)業(yè)公司土地轉(zhuǎn)讓合同糾紛案

律師實(shí)戰(zhàn)辦案資料

代理詞

審判長(zhǎng)、審判員：

我們依法接受東莞市厚街鎮(zhèn)xx經(jīng)濟(jì)合作社的委托，擔(dān)任其代理人，參加xx經(jīng)濟(jì)合作社上訴東莞市xx實(shí)業(yè)有限公司土地轉(zhuǎn)讓糾紛一案的訴訟活動(dòng)。

根據(jù)本案事實(shí)和有關(guān)法律、法規(guī)，代理律師提出如下幾點(diǎn)代理意見，供合議庭參考：

一、上訴人與被上訴人所簽訂的《土地轉(zhuǎn)讓合同》無(wú)效，被上訴人應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。

上訴人與被上訴人是1998年7月5日簽署的《土地轉(zhuǎn)讓合同》。所以，適用1998年12月29日重新公布施行的《中華人民共和國(guó)土地管理法》(下簡(jiǎn)稱《土地法》)和1991年1月4日國(guó)務(wù)院發(fā)布實(shí)行的《中華人民共和國(guó)土地管理法實(shí)施條例》(下簡(jiǎn)稱《土地法實(shí)施條例》)。

上述《土地法》第二條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。

國(guó)有土地和集體所有的土地的使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體辦法，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。”

上述國(guó)務(wù)院頒布的《土地法實(shí)施條例》第十八條明文規(guī)定：土地不得“非法轉(zhuǎn)讓”。土地轉(zhuǎn)讓的合法程序是：①建設(shè)單位持經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)任務(wù)或初步設(shè)計(jì)方案等文件，向土地管理部門申請(qǐng)用地;②土地管理部門對(duì)建設(shè)用地申請(qǐng)進(jìn)行審核，同意后，組織建設(shè)單位與被征地單位依法商定土地補(bǔ)償、安置方案;③由縣以上人民政府發(fā)給建設(shè)用地批準(zhǔn)書;④建設(shè)項(xiàng)目竣工后，核發(fā)土地使用證。該《土地法實(shí)施條例》第二十九條也規(guī)定:“農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)體工商戶從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)利用原有宅基地;確需另外使用集體所有的土地的，必須持有關(guān)部門批準(zhǔn)文件，向土地所在的村農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織提出用地申請(qǐng)，由村民代表會(huì)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織討論通過(guò)，經(jīng)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府審查同意后，由縣級(jí)以上地方人民政府按照省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的批準(zhǔn)權(quán)限批準(zhǔn)。”這里也明確規(guī)定，確需使用集體土地者，“必須持有關(guān)部門批準(zhǔn)文件，向土地所在的村農(nóng)民集體組織”提出用地申請(qǐng)。

本案被上訴人直接與上訴人簽土地轉(zhuǎn)讓合同，這已不符合法定程序。被上訴人不依法向土地管理部門申請(qǐng)建設(shè)用地，未持有國(guó)土部門的批準(zhǔn)用地文件，也沒有任何建廠的設(shè)計(jì)方案、圖紙，而要上訴人先辦好《土地使用證》，這顯然是在規(guī)避法定程序;其目的，就在于逃避國(guó)家應(yīng)征收的土地轉(zhuǎn)讓金。所以，本案《土地轉(zhuǎn)讓合同》無(wú)效，被上訴人應(yīng)負(fù)主要過(guò)錯(cuò)責(zé)任。