專利這個(gè)詞，我們都應(yīng)該聽說過，但實(shí)際的接觸應(yīng)該都不多。之所以申請(qǐng)專利就是為了保護(hù)這項(xiàng)技術(shù)或配方，專屬于這個(gè)權(quán)利人，防止被侵害。這是說的專利技術(shù)，那么非專利技術(shù)又和它不同。今天小編就帶大家了解一下公司法非專利技術(shù)出資有什么要求？

公司法非專利技術(shù)出資有什么要求？

一、非專利技術(shù)出資的界定

(一)非專利技術(shù)的界定

非專利技術(shù)這一概念在實(shí)踐中被廣泛使用, 我國《公司法》在第三次修改建議中采用“非專利技術(shù)”的概念, 在2005 年第三次修改中刪除了這一用法。非專利技術(shù)是一個(gè)非嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語, 它是對(duì)專利形式以外所有技術(shù)的一種概括。非專利技術(shù)與技術(shù)成果、知識(shí)產(chǎn)權(quán)之間的概念有所重疊和交叉，容易產(chǎn)生混淆。“非專利技術(shù)”是一種財(cái)產(chǎn)，是出資人能夠享有所有權(quán)的一類財(cái)產(chǎn)，是可以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)。因此，“非專利技術(shù)”不是公知技術(shù)(公知技術(shù)不是任何人的財(cái)產(chǎn))，可以作為股東的出資。

與“非專利技術(shù)”相似的一個(gè)概念是“專有技術(shù)”，至于專有技術(shù)，是指享有專有權(quán)的技術(shù)，應(yīng)該是更大的概念。依據(jù)專利技術(shù)與技術(shù)秘密都可能產(chǎn)生專有權(quán)，嚴(yán)格意義上，非專利技術(shù)與專有技術(shù)不是等同的概念，應(yīng)從理論上加以區(qū)分。但在工商登記實(shí)踐中，區(qū)分非專利技術(shù)與專有技術(shù)的意義不大。因此，本文從實(shí)踐出發(fā)，認(rèn)為“非專利技術(shù)”是特定的法律概念，有其特定的法律含義，可以作為所有權(quán)的客體，是與“專有技術(shù)”、“技術(shù)秘密”等值的概念，不是專利技術(shù)的對(duì)稱，已經(jīng)公開的技術(shù)不屬于非專利技術(shù)。非專利技術(shù)是指未申請(qǐng)專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)秘密以及正在申請(qǐng)專利的技術(shù)成果，其屬于技術(shù)成果的一部分。“非專利技術(shù)”的實(shí)質(zhì)是“專有技術(shù)”，是“技術(shù)秘密”，因而具有財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，可以作價(jià)出資。

(二)非專利技術(shù)出資的法律界定

1. 《公司法》對(duì)非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《公司法》27條對(duì)非專利技術(shù)出資作出了規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。”此規(guī)定是目前我國對(duì)公司注冊(cè)資本最根本要求。第二十八條規(guī)定：“……以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”

在我國《公司法》中規(guī)定的公司形態(tài)中，有限責(zé)任公司以其資合性與人合性的“特質(zhì)”在實(shí)踐中受到中小投資者的青睞，尤其在技術(shù)資本化的過程中發(fā)揮了極大的作用。另外，雖然有限責(zé)任公司中的非專利技術(shù)出資不像股份有限公司中的技術(shù)出資那樣涉及廣泛的公眾和債權(quán)人利益，但是有關(guān)出資中的基本問題和非專利技術(shù)出資人的基本權(quán)利義務(wù)都是相似的。此外，股份有限公司的發(fā)起人也可以非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)出資。

2. 外商投資企業(yè)法對(duì)非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定：“中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利”。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第22條規(guī)定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營各方同意的第三者評(píng)定。”《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第25條規(guī)定：“外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。”與前述關(guān)于“非專利技術(shù)”出資的相關(guān)規(guī)定比較可以看出，“非專利技術(shù)”就是“專有技術(shù)”，公知技術(shù)不是法律意義上的“非專利技術(shù)”。

3. 國家工商總局對(duì)非專利技術(shù)出資的規(guī)定。國家工商總局于2006年1月1日修改實(shí)施的新的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第八條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。股東或者發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。”

4.司法機(jī)關(guān)對(duì)非專利技術(shù)出資的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于正確處理科技糾紛案件的若干問題的意見》對(duì)非專利技術(shù)出資的從司法角度給予界定，《意見》第51條規(guī)定：“非專利技術(shù)成果應(yīng)具備下列條件：

(1)包含技術(shù)知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和信息的技術(shù)方案或技術(shù)訣竅;

(2)處于秘密狀態(tài)，即不能從公共渠道直接獲得

(3)有實(shí)用價(jià)值，即能使所有人獲得經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢(shì);

(4)擁有者采取了適當(dāng)保密措施，并且未曾在沒有約定保密義務(wù)的前提下將其提供給他人。

二、外商投資企業(yè)非專利技術(shù)出資登記存在的問題

(一)非專利技術(shù)概念模糊難以認(rèn)定

如果股東以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資，工商機(jī)關(guān)只需要審查出資人是否有相關(guān)證書即可，但是當(dāng)股東以非專利技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，由于它是一項(xiàng)技術(shù)秘密，而且是不需要申請(qǐng)專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)，工商機(jī)關(guān)就很難準(zhǔn)確判斷作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的技術(shù)是否為非專利技術(shù)。而且目前國內(nèi)對(duì)“非專利技術(shù)”概念的使用十分混亂，在同一語境下，立法同時(shí)使用了“非專利技術(shù)”和“專有技術(shù)”兩種表述，但相關(guān)立法都沒有對(duì)這二者的含義進(jìn)行明確的解釋。立法的模糊與混亂使得人們對(duì)非專利技術(shù)的含義產(chǎn)生了許多分歧，更加大了判定某種非貨幣出資是否屬于非專利技術(shù)出資的難度。

(二)非專利技術(shù)出資到位難以確定

《公司法》第二十八條規(guī)定：“股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”非專利技術(shù)作價(jià)評(píng)估后，如何將其真實(shí)、完整地轉(zhuǎn)移至新設(shè)立的公司，工商機(jī)關(guān)往往難以確認(rèn)。1998年，科學(xué)技術(shù)部、國家工商行政管理局曾共同頒布《〈關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定〉實(shí)施辦法》，該辦法的附件一對(duì)出資入股高新技術(shù)成果審查認(rèn)定的申請(qǐng)材料提出了明確的要求，包括技術(shù)成果的基本情況、技術(shù)出資者對(duì)該技術(shù)的權(quán)利狀態(tài)、技術(shù)出資入股有關(guān)情況等。但是在2006年5月，該文件被廢止。此后，并無相關(guān)法律法規(guī)對(duì)技術(shù)出資認(rèn)定作出明確的規(guī)定。由于沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，工商機(jī)關(guān)在實(shí)踐中往往難以把握，各地的操作方法也不一而足，這不僅使企業(yè)產(chǎn)生困惑，也給非專利技術(shù)出資的認(rèn)定帶來困難，容易引發(fā)矛盾和糾紛，帶來履職風(fēng)險(xiǎn)。因此，有必要明確登記材料規(guī)范，確保登記工作有法可依。

(三)非專利技術(shù)出資風(fēng)險(xiǎn)難以規(guī)避

與專利技術(shù)不同，非專利技術(shù)沒有專門機(jī)關(guān)對(duì)其進(jìn)行登記管理，不僅缺乏權(quán)威的權(quán)屬認(rèn)證，而且其無形性使它可以為多人所占有使用，當(dāng)發(fā)生出資競業(yè)時(shí)，往往會(huì)導(dǎo)致權(quán)屬糾紛，造成出資的權(quán)利瑕疵;另外，由于非專利技術(shù)自身的特性，它的生命周期和價(jià)值是不確定的，實(shí)踐中有可能導(dǎo)致非專利技術(shù)出資無法滿足資本三原則的要求，造成出資的技術(shù)瑕疵，損害公司和債權(quán)人的利益。因此，非專利技術(shù)出資有較高的法律風(fēng)險(xiǎn)，在出資實(shí)務(wù)中并不多見，這在很大程度上影響了高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力的能力，不利于技術(shù)的資本化。我們應(yīng)當(dāng)從立法上對(duì)非專利技術(shù)出資進(jìn)行系統(tǒng)有效的規(guī)定，規(guī)范出資行為，加強(qiáng)對(duì)非專利技術(shù)出資人的保護(hù)，減少糾紛。

(四)非專利技術(shù)出資材料缺乏規(guī)范

目前，《公司法》及相關(guān)法律、法規(guī)對(duì)于非專利技術(shù)在內(nèi)的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資登記如何提交申請(qǐng)材料尚未作出詳細(xì)規(guī)定，導(dǎo)致工商機(jī)關(guān)在具體實(shí)踐中標(biāo)準(zhǔn)不一，省與省之間、市與市之間對(duì)于非專利技術(shù)出資應(yīng)提交的材料作出不同規(guī)定，甚至同一市不同區(qū)縣之間都缺乏統(tǒng)一規(guī)范。這種局面不僅給申請(qǐng)人辦理登記注冊(cè)帶來諸多不便，對(duì)于防范登記注冊(cè)風(fēng)險(xiǎn)也非常不利。

三、規(guī)范外商投資企業(yè)非專利技術(shù)出資登記行為的建議

(一)準(zhǔn)確認(rèn)定非專利技術(shù)

前文提到，在我們工商機(jī)關(guān)的登記實(shí)踐中，不宜將非專利技術(shù)與專有技術(shù)嚴(yán)格區(qū)別開來，應(yīng)將二者統(tǒng)一起來，這對(duì)于我們認(rèn)定非專利技術(shù)有重要意義。在具體認(rèn)定過程中，應(yīng)把握非專利技術(shù)的三個(gè)特性。一是確定非專利技術(shù)的實(shí)用性。用于登記出資的非專利技術(shù)應(yīng)當(dāng)具有實(shí)用性，并且該項(xiàng)技術(shù)具有先進(jìn)性、可評(píng)估性，技術(shù)落后和不具有實(shí)用價(jià)值的非專利技術(shù)不能用于出資;二是確定非專利技術(shù)的保密性。非專利技術(shù)作為技術(shù)秘密必須具有保密性，已經(jīng)公開的、廣為人知的技術(shù)不是技術(shù)秘密，非專利技術(shù)所有人必須采取適當(dāng)措施對(duì)該項(xiàng)技術(shù)進(jìn)行保密。三是確定非專利技術(shù)的權(quán)屬性。由于非專利技術(shù)不同于專利技術(shù)，沒有相關(guān)部門頒發(fā)的專利證書，因此應(yīng)對(duì)出資人的非專利技術(shù)權(quán)屬進(jìn)行確認(rèn)，建議可從技術(shù)研發(fā)情況、技術(shù)資料、技術(shù)保密措施等方面加以審核。

(二)確保非專利技術(shù)出資到位

根據(jù)對(duì)相關(guān)法律規(guī)定的理解和實(shí)踐總結(jié)，確定非專利技術(shù)出資是否到位一般有以下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：

(1)是否經(jīng)過合理的評(píng)估作價(jià);

(2)是否經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資確認(rèn);

(3)雙方是否達(dá)成協(xié)議且實(shí)際移交了相關(guān)文件;

(4)其他股東是否提出異議。非專利技術(shù)是一種無形資產(chǎn)，在將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至公司前，首先要對(duì)其進(jìn)行估價(jià);估價(jià)后，由會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行驗(yàn)資，確認(rèn)該產(chǎn)權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移;同時(shí)，出資人應(yīng)當(dāng)與公司(或股東)簽訂協(xié)議或轉(zhuǎn)讓文件，明確各方權(quán)利義務(wù)，全體股東也要作出認(rèn)可的意思表示，并在公司章程及相關(guān)決議中記載明確;之后，由指定代表人持相關(guān)材料依法辦理工商登記。

(三)防控非專利技術(shù)出資風(fēng)險(xiǎn)

從非專利技術(shù)出資人的主體資格來看，他應(yīng)當(dāng)是非專利技術(shù)的所有權(quán)人。《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第二十七條規(guī)定：“外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有”;《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第二條也規(guī)定：“凡是以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明”，專有技術(shù)的使用權(quán)人(收益權(quán)人)不能作為出資主體。在接受出資前，應(yīng)審查該技術(shù)是否屬于職務(wù)成果，是否有第三人主張權(quán)利，是否存在訴訟或潛在訴訟;出資者在事前也要作出法律承諾，保證技術(shù)不含有權(quán)利瑕疵、股東出資合法并明確在出資后不以營利為目的繼續(xù)使用或許可其他任何人使用該專有技術(shù)。另外，就非專利技術(shù)這種價(jià)值不確定的出資標(biāo)的而言，評(píng)估驗(yàn)資顯得尤為重要和困難。因此，須完善其評(píng)估和驗(yàn)資制度，要加強(qiáng)對(duì)估價(jià)驗(yàn)資工作的監(jiān)督，工商部門在登記過程中要嚴(yán)格把關(guān)，以確認(rèn)資本充實(shí)。

(四)規(guī)范非專利技術(shù)出資材料

針對(duì)目前非專利技術(shù)出資缺乏材料規(guī)范的現(xiàn)狀，建議上級(jí)工商機(jī)關(guān)按照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等法律、法規(guī)制定統(tǒng)一的提交申請(qǐng)材料規(guī)范，其中應(yīng)包括但不限于提交非專利技術(shù)出資承諾書、非專利技術(shù)出資決議書、非專利技術(shù)全體所有人一致同意出資的文件、非專利技術(shù)出資協(xié)議及評(píng)估報(bào)告等申請(qǐng)材料。工商機(jī)關(guān)要嚴(yán)格審核此類登記的所有申請(qǐng)材料，對(duì)于表述不清、材料欠缺的，應(yīng)要求申請(qǐng)人改正或補(bǔ)齊申請(qǐng)材料。

近年來，高新區(qū)(虎丘)工商局在總結(jié)非專利技術(shù)出資登記實(shí)踐的基礎(chǔ)上，制定了一套非專利技術(shù)出資提交申請(qǐng)材料規(guī)范，并提出了借助公證確立非專利技術(shù)權(quán)屬及出資到位原則，有效地減少了因非專利技術(shù)出資的認(rèn)定困難而引發(fā)的矛盾和糾紛，也大大降低了工商部門登記的履職風(fēng)險(xiǎn)，明確以非專利技術(shù)出資的，除提交《公司登記管理?xiàng)l例》和國家工商行政管理總局規(guī)定的材料外，還應(yīng)當(dāng)提交其他相應(yīng)材料，主要為：

(1)被投資公司全體股東(或最高權(quán)力機(jī)構(gòu))一致同意以非專利技術(shù)出資的決議(該決議主要用于確認(rèn)擬出資金額和以非專利出資的這一方式)，公司章程中需明確非專利技術(shù)出資方式、出資額等情況;

(2)驗(yàn)資報(bào)告，一般需要明確表述其出資方式和內(nèi)容，說明資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果、評(píng)估機(jī)構(gòu)和評(píng)估報(bào)告號(hào)及確認(rèn)評(píng)估結(jié)果、并明確評(píng)估價(jià)的多少作為出資金額，及非專利技術(shù)轉(zhuǎn)移到位的情況。

(3)非專利技術(shù)全體所有人一致同意出資的文件及非專利技術(shù)出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議(公司尚未成立的，由非專利技術(shù)所有人與全體股東簽定協(xié)議;公司已成立的，由非專利技術(shù)所有人與公司簽定協(xié)議)，出資協(xié)議中，一般需要反映以下內(nèi)容

①該非專利技術(shù)確為擬出資人(或公司)所擁有的，并且是唯一擁有的專有技術(shù)

②該技術(shù)已經(jīng)過專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估(中外合資也可協(xié)商作價(jià)或聘請(qǐng)第三者評(píng)定)確認(rèn)后的金額，并全部投入公司。

③該專有技術(shù)成為目標(biāo)公司的資產(chǎn)后，該專有技術(shù)的法律上所有權(quán)利均歸屬被投資公司所有。

(4)公證機(jī)關(guān)公證文件，主要公證非專利技術(shù)所有人的權(quán)屬及技術(shù)出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議等情況，通過法定的第三方公證來確認(rèn)非專利的權(quán)屬與出資到位的問題，對(duì)減少非專利出資的糾紛與矛盾有很大的幫助。

此外，關(guān)于擁有國外證書的專利技術(shù)，在登記過程中如何界定出資方式的問題我們也經(jīng)常碰到。日常登記中，我們分為3類情況：

(1)國外的專利證書已經(jīng)過外國的專利局做了相應(yīng)權(quán)屬變更，并已登記到被投資的公司名下，且經(jīng)過國外公證機(jī)關(guān)公證與中國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證的，該類情況則我們將其作為專利出資登記，無需再提交其他如出資協(xié)議、公證等材料;

(2)國外專利證書既未在國外專利產(chǎn)權(quán)局做變更權(quán)屬的登記，又沒有獲得中國專利局的登記或變更的，若所有人將其作為專有技術(shù)予以出資的并提供相應(yīng)登記材料，則我們?cè)谒腥斯C承諾自己所交付的專有技術(shù)無任何權(quán)利負(fù)擔(dān)，第三人不能對(duì)用于出資的技術(shù)提出權(quán)利請(qǐng)求的前提下允許以非專利技術(shù)出資方式予以登記。

(3)國外的專利已經(jīng)過我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的認(rèn)可，并重新核發(fā)了中國專利證書，則理應(yīng)以專利出資的方式登記。

大家看完也應(yīng)該有了一個(gè)大致的了解。我們都知道我國現(xiàn)在全面建設(shè)創(chuàng)新型國家，對(duì)人才的需求越來越大，同時(shí)也充分的保護(hù)人才的各項(xiàng)權(quán)利。當(dāng)然就像我們上文提到的非專利技術(shù)的出資問題，在這方面我們也應(yīng)該嚴(yán)格的遵守法律法規(guī)。

使用侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品是否屬于侵權(quán)行為？

裝修使用外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品是否構(gòu)成侵權(quán)

關(guān)于專利的推廣運(yùn)用和專利實(shí)施的強(qiáng)制許可